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“零感”商標(biāo)生事端兩大問題有答案

來源：中國知識(shí)產(chǎn)權(quán)報(bào)/中國知識(shí)產(chǎn)權(quán)資訊網(wǎng)

　　“零感”二字用作商標(biāo)是否直接表示了避孕套等商品的質(zhì)量等特點(diǎn)，是否構(gòu)成對(duì)產(chǎn)品質(zhì)量的夸大宣傳并帶有欺騙性？近日，隨著北京市高級(jí)人民法院終審落槌，上述問題有了答案。

　　北京市高級(jí)人民法院在判決中指出，第4855206號(hào)“零感”商標(biāo)（下稱涉案商標(biāo)）不屬于夸大宣傳并帶有欺騙性的標(biāo)志，能夠起到區(qū)分商品來源的作用而具有顯著性，據(jù)此駁回了北京大象和他的朋友們科技有限公司（下稱大象公司）的訴訟請(qǐng)求，涉案商標(biāo)的注冊(cè)最終得以維持。

　　注冊(cè)商標(biāo)招致紛爭(zhēng)

　　據(jù)了解，涉案商標(biāo)由武漢市自然人吳某某于2005年8月24日提交注冊(cè)申請(qǐng)，2008年7月28日被核準(zhǔn)注冊(cè)使用在避孕套、奶瓶等第10類商品上。2012年2月13日，涉案商標(biāo)經(jīng)核準(zhǔn)轉(zhuǎn)讓給安思爾（上海）商貿(mào)有限公司。2018年3月20日，涉案商標(biāo)經(jīng)核準(zhǔn)轉(zhuǎn)讓予澳大利亞安塞爾有限公司（下稱安塞爾公司），同年12月20日經(jīng)核準(zhǔn)轉(zhuǎn)讓予斯克斯威爾澳大利亞私人有限公司。2019年4月13日，涉案商標(biāo)經(jīng)核準(zhǔn)轉(zhuǎn)讓給新加坡生活方式健康護(hù)理私人有限公司（下稱生活方式公司）。

　　2017年7月24日，大象公司針對(duì)涉案商標(biāo)向原國家工商行政管理總局商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)（下稱原商評(píng)委）提出無效宣告請(qǐng)求，主張涉案商標(biāo)的注冊(cè)具有欺騙性，容易使公眾對(duì)產(chǎn)品的質(zhì)量產(chǎn)生誤認(rèn)，而且涉案商標(biāo)僅直接表示了商品的質(zhì)量等特點(diǎn)，據(jù)此請(qǐng)求依據(jù)2001年10月27日修改的商標(biāo)法（下稱2001年商標(biāo)法）第十條第一款第（七）項(xiàng)、第十一條規(guī)定宣告涉案商標(biāo)無效。

　　2018年6月25日，原商評(píng)委作出裁定認(rèn)為，大象公司并未提交相關(guān)證據(jù)證明涉案商標(biāo)的使用易使消費(fèi)者對(duì)商品的質(zhì)量特點(diǎn)產(chǎn)生誤認(rèn)，在案證據(jù)亦不足以證明涉案商標(biāo)直接表示了核定使用商品的質(zhì)量等特點(diǎn)或者涉案商標(biāo)的申請(qǐng)注冊(cè)存在擾亂商標(biāo)注冊(cè)秩序、損害公共利益、不正當(dāng)占用公共資源等牟取不正當(dāng)利益的情形，據(jù)此裁定對(duì)涉案商標(biāo)予以維持。

　　大象公司不服上述裁定，于2018年8月9日向北京知識(shí)產(chǎn)權(quán)法院提起行政訴訟，主張“零感”二字使用在避孕套商品上，表示商品的型號(hào)且僅僅直接表示了商品質(zhì)量及其特點(diǎn)，構(gòu)成對(duì)產(chǎn)品質(zhì)量的夸大宣傳，誤導(dǎo)消費(fèi)者對(duì)產(chǎn)品質(zhì)量形成誤認(rèn)，不具有顯著性，帶有欺騙性；涉案商標(biāo)使用在核定的奶瓶、假肢、腹帶、線（外科用）商品上，構(gòu)成對(duì)商品的夸大宣傳并帶有欺騙性，同時(shí)是對(duì)商品質(zhì)量特點(diǎn)的直接描述。

　　北京知識(shí)產(chǎn)權(quán)法院經(jīng)審理認(rèn)為，該案爭(zhēng)議焦點(diǎn)為涉案商標(biāo)的申請(qǐng)注冊(cè)是否構(gòu)成2001年商標(biāo)法第十條第一款第（七）項(xiàng)、第十一條第一款第（一）和第（二）項(xiàng)規(guī)定的情形。涉案商標(biāo)“零感”使用在核定的避孕套商品上，容易使消費(fèi)者解讀為“零感覺、沒有感覺”之含義，構(gòu)成對(duì)商品質(zhì)量、功能等特點(diǎn)的直接說明和描述，亦構(gòu)成對(duì)避孕套商品使用感受構(gòu)成超過其固有程度以及與事實(shí)不符的表示，違反了2001年商標(biāo)法第十條第一款第（七）項(xiàng)、第十一條第一款第（二）規(guī)定，但未違反第十一條第一款第（一）項(xiàng)規(guī)定。同時(shí)，涉案商標(biāo)使用在核定的奶瓶、假肢、腹帶、線（外科用）商品上，未構(gòu)成對(duì)商品質(zhì)量等特點(diǎn)作出的超過固有程度的描述，未表示商品的通用名稱、圖形、型號(hào)，也不具有對(duì)商品質(zhì)量、主要原料等特點(diǎn)的直接說明性和描述性，未違反2001年商標(biāo)法第十條第一款第（七）項(xiàng)、第十一條第一款第（一）項(xiàng)和第（二）項(xiàng)規(guī)定。綜上，法院于2019年9月16日一審判決撤銷原商評(píng)委所作裁定，并判令國家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局（根據(jù)中央機(jī)構(gòu)改革部署，原商評(píng)委的相關(guān)職責(zé)由國家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局行使）重新作出裁定。

　　孰是孰非得以厘清

　　國家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局、安塞爾公司、生活方式公司均不服一審判決，隨后均向北京市高級(jí)人民法院提起上訴。

　　國家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局上訴稱，涉案商標(biāo)使用在避孕套商品上，未構(gòu)成2001年商標(biāo)法第十條第一款第（七）項(xiàng)、第十一條第一款第（二）項(xiàng)規(guī)定所指情形，請(qǐng)求法院在查明事實(shí)的基礎(chǔ)上予以改判。

　　安塞爾公司與生活方式公司向法院提交了《現(xiàn)代漢語詞典》及文獻(xiàn)中關(guān)于“零感”一詞的解讀、大型電商平臺(tái)檢索“零感”產(chǎn)品的公證視頻及說明、“零感”商標(biāo)的廣告創(chuàng)意和制作報(bào)價(jià)單及廣告代理活動(dòng)服務(wù)協(xié)議等大量證據(jù)，主張涉案商標(biāo)并非固有漢語詞匯，相關(guān)公眾需要通過思考和想象才能將涉案商標(biāo)與避孕套商品的特點(diǎn)相聯(lián)系，亦不會(huì)立刻判斷出“零感”為描述避孕套商品特點(diǎn)或功能的常用表達(dá)；“零感”僅是對(duì)避孕套商品一種略帶夸張的描述，相關(guān)公眾并不會(huì)因此而誤認(rèn)為涉案商標(biāo)核定使用的避孕套商品具有“零感覺、沒有感覺”的品質(zhì)，未構(gòu)成超過其固有程度以及與事實(shí)不符的表述。

　　北京市高級(jí)人民法院經(jīng)審理認(rèn)為，該案二審爭(zhēng)議焦點(diǎn)為涉案商標(biāo)核定使用在避孕套商品上是否構(gòu)成2001年商標(biāo)法第十條第一款第（七）項(xiàng)、第十一條第一款第（二）項(xiàng)規(guī)定所指的情形。

　　關(guān)于涉案商標(biāo)核定使用在避孕套商品上是否存在夸大宣傳并帶有欺騙性的情形，法院認(rèn)為涉案商標(biāo)由“零感”文字構(gòu)成，雖然在一定程度上隱含傳遞了“零感覺”等類似含義，但根據(jù)相關(guān)公眾的通常認(rèn)知，上述文字并未傳遞出與避孕套商品通常具有的質(zhì)量、功能等特點(diǎn)明顯不符或者相悖離的含義，相關(guān)公眾在看到涉案商標(biāo)時(shí)不會(huì)對(duì)避孕套商品的質(zhì)量等特點(diǎn)產(chǎn)生錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)。

　　針對(duì)涉案商標(biāo)是否屬于2001年商標(biāo)法第十一條第一款第（二）項(xiàng)規(guī)定的描述性標(biāo)志，法院認(rèn)為“零感”一詞并非固有的中文詞匯，使用在避孕套商品上僅間接表達(dá)了相關(guān)公眾對(duì)該商品具有較高舒適度的使用體驗(yàn)等特點(diǎn)的期許，雖然按照相關(guān)公眾的通常認(rèn)知可能領(lǐng)會(huì)到上述文字隱含傳遞了“零感覺”等類似含義，但避孕套商品通常具有的質(zhì)量、功能等特點(diǎn)與“零感”并無直接關(guān)聯(lián)，相關(guān)公眾在看到“零感”一詞時(shí)需要經(jīng)過一定程度的演繹、想象才能將其與相關(guān)公眾對(duì)避孕套商品具較高使用體驗(yàn)等特點(diǎn)相關(guān)聯(lián)，“零感”并不屬于對(duì)避孕套商品的質(zhì)量或其他特點(diǎn)的直接描述，能夠起到區(qū)分商品來源的作用，而且安塞爾公司、生活方式公司提交的大量宣傳和使用證據(jù)足以證明涉案商標(biāo)在避孕套商品上客觀上起到了標(biāo)識(shí)及區(qū)分商品來源的作用。

　　判斷標(biāo)準(zhǔn)引發(fā)關(guān)注

　　“2001年商標(biāo)法第十條第一款第（七）項(xiàng)屬于典型的禁止性規(guī)定，構(gòu)成該條款規(guī)定情形的標(biāo)志不得作為商標(biāo)注冊(cè)，也不能作為未注冊(cè)商標(biāo)使用，鑒于該條款的適用對(duì)當(dāng)事人的權(quán)益具有實(shí)質(zhì)性影響，故應(yīng)當(dāng)謹(jǐn)慎適用。”北京市盈科律師事務(wù)所知識(shí)產(chǎn)權(quán)部主任湯學(xué)麗指出，判斷申請(qǐng)商標(biāo)注冊(cè)的標(biāo)志是否屬于上述條款規(guī)定不得作為商標(biāo)注冊(cè)的標(biāo)志，一般應(yīng)當(dāng)從社會(huì)公眾的普遍認(rèn)知水平及認(rèn)知能力出發(fā)，結(jié)合該標(biāo)志指定使用的商品或服務(wù)，判斷該標(biāo)志傳遞出的含義與所指定使用商品或服務(wù)的質(zhì)量、功能、用途、原料等特點(diǎn)或產(chǎn)地是否不相符或完全相悖，該標(biāo)志本身所帶有的欺騙性是否足以使相關(guān)公眾對(duì)商品或服務(wù)的特點(diǎn)或產(chǎn)地產(chǎn)生錯(cuò)誤的認(rèn)識(shí)。

　　“如果相關(guān)公眾在看到某一標(biāo)志時(shí)，無須想象即能判斷出其屬于對(duì)商品或服務(wù)特點(diǎn)的描述，則該標(biāo)志為描述性標(biāo)志；如果相關(guān)公眾在看到某一標(biāo)志時(shí)，需要經(jīng)過一定程度的演繹、解釋、說明或想象才能將該標(biāo)志與商品或服務(wù)的特點(diǎn)相對(duì)應(yīng)，則該標(biāo)志并非直接描述性標(biāo)志而屬于暗示性標(biāo)志，雖然顯著性不高，但是已經(jīng)達(dá)到商標(biāo)法對(duì)顯著性的最低要求?！痹跍珜W(xué)麗看來，暗示性標(biāo)志之所以具有顯著性，一是因?yàn)橄嚓P(guān)公眾雖然最終能認(rèn)識(shí)到該標(biāo)志在一定程度上反映了商品或服務(wù)的特點(diǎn)，但是需要經(jīng)過一定程度的演繹、解釋、說明或想象才能將該標(biāo)志與商品或服務(wù)的特點(diǎn)相對(duì)應(yīng)，故仍可以起到區(qū)分商品或服務(wù)來源的作用；二是因?yàn)榘凳拘詷?biāo)志不屬于同業(yè)經(jīng)營者在描述商品或服務(wù)特點(diǎn)時(shí)所常用的標(biāo)志，具有較大的選擇空間，不會(huì)不適當(dāng)?shù)胤恋K同業(yè)經(jīng)營者的正當(dāng)使用。

標(biāo)簽：紅河玉溪武漢白山佳木斯銅陵青島白山

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