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長期以來,對于描述性標志經過使用所獲得的“ Secondary meaning”,大多數(shù)學者都翻譯為“第二含義”。但實際上,如果從語言學的角度來看該種翻譯可能會存在錯誤,它混淆了詞語作用和詞語含義之間的差別。
首先,不能將描述性詞語指代的對象等同于詞語的含義。詞語本身的含義受到歷史的、文化的因素影響,是由人類共同體的公共語言習慣、約定或規(guī)則決定的,描述性詞語的含義并不會因為受到商業(yè)使用而發(fā)生變化?！?Ivory”(象牙的)無論使用在象牙制品上,還是使用在肥皂上,它都是一個具有固定含義的摹狀詞,在使用過程中它的含義并沒有發(fā)生改變,發(fā)生改變的只有該詞語所發(fā)生的作用。
其次,從美國的相關司法資料來看,所謂的“ Secondary Meaning”只是指該描述性詞語具有了新的作用或者功能—標示商品來源的作用,描述性詞語并沒有產生新的含義。在支持“ Secondary Meaning”的早期案例中,法院通常會要求原告證明該標識具有標示來源的作用(或功能)。法院并沒有對較強的任意性商標和較弱的描述性標志進行明顯區(qū)分。然而,隨后的判決意識到Secondary Meaning”并不適用在所有的案件中,只有在發(fā)現(xiàn)標識具有描述性的案件中,原告才需要證明“ Secondary Meaning”的存在?！?SecondaryMeaning”被概括為“除了關聯(lián)( Association),什么都沒有”?！爱斠粋€詞語在消費公眾的腦海中的首要意義不是產品,而是產品生產者”的時候,一個商標具有了“ Secondary Meaning”。然而,消費公眾并沒有必要必須將商標與它的特定所有者聯(lián)系起來,只要將該標識視為識別不同商品來源的標識,即便不知道商品生產者的名稱,該商標也獲得了“ Secondary Meaning”。

實際上,如果將描述商品的質量、數(shù)量、原料、顏色視為描述性詞語的第一種作用,標示商標來源應當被視為描述性詞語的“第二種作用”,商業(yè)使用增加的是描述性詞語的作用(功能),當事人的商業(yè)使用達到法律所認可的標準,法院才能認為該詞語具有了“第二種作用”,即描述性詞語才真正獲得了商標法上的顯著性?！暗诙饔谩钡墨@得并沒有改變原有詞語的含義,“黑又亮”商標獲得“第二作用”,并不意味著“黑”的不黑,“亮”的不亮。同時描述性詞語的第二作用”也很難成為該詞語的固定含義并被收錄到詞典中。而在小編中為了尊重大多數(shù)人的語言習慣,避免出現(xiàn)錯誤的判斷,小編使用了“第二含義”而不是“第二作用”或“第二意義”,但這并不意味著將 Secondary meaning翻譯為“第二含義”具有合理性。小編認為,描述性標志的使用實際上并未增加原詞語的含義,而只是增加了該詞語的指代功能或作用。

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商標第二含義翻譯的由來