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對(duì)阻卻他人商標(biāo)搶注中防止混淆之虞的認(rèn)識(shí)

在對(duì)于具體信用的保護(hù)環(huán)節(jié)，我國對(duì)于未構(gòu)成馳名商標(biāo)情況下的廣義混淆規(guī)制持消極態(tài)度。由于抱有形式判斷的理念，因此對(duì)于擴(kuò)大《類似商品與服務(wù)區(qū)分表》中商品類似范圍的做法，商標(biāo)行政機(jī)關(guān)持否定看法。法院從個(gè)案公平角度可能更傾向于正面突破《類似商品與服務(wù)區(qū)分表》。
由于我國商標(biāo)法在馳名認(rèn)定上持有較為嚴(yán)格的態(tài)度，因此有必要在第13條第2款中的“馳名商標(biāo)”與第32條后段中的“有一定影響的商標(biāo)”之間增加更加靈活的判斷，并從防止混淆這一商標(biāo)制度宗旨出發(fā)，阻卻可能存在混淆之虞的搶注行為。而在授權(quán)確權(quán)環(huán)節(jié)存在防止混淆一般條款至少在我國《商標(biāo)法》下有利于三類實(shí)踐中發(fā)生問題的解決。
其一是對(duì)于商標(biāo)被動(dòng)性使用的處理。如前所述在適用第32條后段保護(hù)具體信用的過程中，對(duì)于未注冊(cè)商標(biāo)使用人未實(shí)際使用，而是歸因于其他因素使得未注冊(cè)標(biāo)識(shí)凝結(jié)了市場(chǎng)聲譽(yù)的，不應(yīng)該賦予其就該商標(biāo)上的利益獲得商業(yè)標(biāo)識(shí)法上的激勵(lì)。但是在防止混淆一般條款的語境下，并不關(guān)注未注冊(cè)商標(biāo)的商譽(yù)與標(biāo)識(shí)的一一對(duì)應(yīng)是否是未注冊(cè)商標(biāo)使用人的努力產(chǎn)生的，而是從防止混淆的制度公益出發(fā)，排除市場(chǎng)上可能存在的混淆狀態(tài)。這樣對(duì)于上述“廣云貢餅”案來說，在商標(biāo)注冊(cè)日之前，在消費(fèi)者中，廣東茶業(yè)公司與其普洱餅茶商品通過“廣云貢餅”已通過客觀商業(yè)實(shí)踐實(shí)際建立起穩(wěn)固的“聯(lián)系”，如果允許他人注冊(cè)“廣云貢餅”商標(biāo)的話，將會(huì)使消費(fèi)者業(yè)已形成的穩(wěn)固認(rèn)知受到損害，因此可以阻卻在后商標(biāo)注冊(cè)。這樣就可以避免通過第32條后段解決“被動(dòng)性使用”在理論上存在的不自洽。
其二是可以代替“其他不良影響”條款在駁回程序中的適用。正是由于我國在駁回事由的設(shè)置上存在很大的限定性，因此很多與在先權(quán)利或在先標(biāo)識(shí)利益相關(guān)的情況下，商標(biāo)局在審查環(huán)節(jié)往往不予考慮，而是留待異議或無效程序中等待利害相關(guān)主體的主張。但是對(duì)明顯侵害他人在先權(quán)益而申請(qǐng)注冊(cè)的商標(biāo)，如果對(duì)這種明顯侵權(quán)的注冊(cè)行為等到訴爭(zhēng)商標(biāo)被初步審定公告或者核準(zhǔn)注冊(cè)公告后，再由在先權(quán)益的所有人或者利害關(guān)系人提出異議或者無效，此時(shí)因申請(qǐng)注冊(cè)行為導(dǎo)致的不良社會(huì)影響已經(jīng)產(chǎn)生，為避免突破法條適用上的限制，法院在實(shí)踐中選擇了“其他不良影響”條款來處理這一問題。如果存在防止混淆一般條款的話，可以在審查、異議、無效環(huán)節(jié)中，針對(duì)可能造成的包括廣義混淆在內(nèi)的混淆之虞予以規(guī)制，從而避免了擴(kuò)大適用“其他不良影響”而造成的種種問題。
其三是對(duì)于“微信商標(biāo)”案的情形，盡管騰訊公司是在第三人申請(qǐng)日之后開始使用“微信”商標(biāo)從事即時(shí)通訊工具的服務(wù)，但是由于我國采取的初步審定后公開的制度，騰訊公司在使用時(shí)可能并不知曉商標(biāo)申請(qǐng)注冊(cè)的情況，且其在商標(biāo)申請(qǐng)日后極短的時(shí)間內(nèi)形成了消費(fèi)者就其與產(chǎn)品間的穩(wěn)固“聯(lián)系”。從防止混淆的制度目的出發(fā)，通過防止混淆一般條款的適用可能相比于“其他不良影響”條款更加有利于此種情況下糾紛的解決。

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