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對(duì)商標(biāo)“有一定影響”認(rèn)定的具體方面

通常認(rèn)為“有一定影響”即具有一定知名度，知名度的要求不必達(dá)到與馳名商標(biāo)定義中的為相關(guān)公眾所熟知。日本《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》存在相應(yīng)條文對(duì)商業(yè)標(biāo)記的知名度作出了分級(jí)規(guī)定。第一項(xiàng)規(guī)定了商業(yè)標(biāo)記應(yīng)具備周知性，第二項(xiàng)規(guī)定了商業(yè)標(biāo)記應(yīng)是著名標(biāo)記，并且要求著名性要高出周知性一個(gè)檔次。因此，筆者認(rèn)為“有一定影響”只需達(dá)到周知性的標(biāo)準(zhǔn)即可。
（一）“有一定影響”的地域范圍
判斷“有一定影響”的地域范圍，就是判斷某一商業(yè)標(biāo)記在多大的區(qū)域內(nèi)被認(rèn)知。依照我國(guó)現(xiàn)在大多數(shù)學(xué)者的觀點(diǎn)和司法實(shí)踐來看，“有一定影響”的地域范圍首先應(yīng)當(dāng)限制在中國(guó)境內(nèi)，其次是在一定的區(qū)域內(nèi)，而不要求是在全國(guó)范圍內(nèi)。這與諸多國(guó)外的判例和學(xué)說也是一致的。例如日本舊《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》原來是以在本法實(shí)施的地域內(nèi)被廣泛認(rèn)知為要件的，所以可以認(rèn)為是以商品或服務(wù)的標(biāo)記在日本國(guó)內(nèi)的任何地方都被知曉為條件；然而，在修改后的新法中對(duì)此卻縮小了認(rèn)知的范圍，即“以在相當(dāng)?shù)念I(lǐng)域內(nèi)被認(rèn)知為必要”。英國(guó)《商標(biāo)法》第11條也在闡述商標(biāo)先使用權(quán)時(shí)采用了特定地域的概念。英國(guó)學(xué)者解釋稱，先使用人的商譽(yù)限于特定地域，在先權(quán)利的商業(yè)活動(dòng)也僅存在于某一有限的地域范圍內(nèi)或者稱其為純粹的區(qū)域性使用。
商品或服務(wù)的標(biāo)記只要在一定地域被廣泛知曉，就符合“有一定影響”的要求。但這也會(huì)帶來商標(biāo)應(yīng)該在什么范圍內(nèi)得到保護(hù)的問題。如果允許其將受保護(hù)的范圍擴(kuò)展到未被知曉的地域，將會(huì)使法律陷入一種不穩(wěn)定的狀態(tài)。因此，將“有一定影響”的在先使用的未注冊(cè)商標(biāo)的保護(hù)局限于被周知的一定地域內(nèi)也恰巧符合我國(guó)新《商標(biāo)法》第59條第三款在先使用的有一定影響的未注冊(cè)商標(biāo)只能在原使用范圍繼續(xù)使用的規(guī)定。
雖然在先使用的標(biāo)識(shí)只需在一定的區(qū)域內(nèi)，而不要求是在全國(guó)范圍內(nèi)被認(rèn)知，但范圍實(shí)在過于狹小，比如一個(gè)小小的村落，同樣也不能滿足一定地域“有一定影響”的要件。因此，有學(xué)者提出，除了地域范圍，還應(yīng)考量受眾范圍、時(shí)間、程度等方面。
（二）“有一定影響”的受眾范圍
對(duì)于如何認(rèn)定“有一定影響”的受眾范圍，存在不同的觀點(diǎn)。一種觀點(diǎn)認(rèn)為受眾指的就是消費(fèi)者，一般社會(huì)公眾。當(dāng)該未注冊(cè)商標(biāo)在一般社會(huì)公眾中廣為知曉的，就認(rèn)為“有一定影響”。但不同的一般社會(huì)公眾又是應(yīng)當(dāng)加以區(qū)分的，例如，在對(duì)于直接以消費(fèi)者為對(duì)象的面包店、快餐店，是否“有一定影響”就應(yīng)當(dāng)以一般消費(fèi)者是否知曉來進(jìn)行判斷。而當(dāng)某一商品的經(jīng)營(yíng)不是以一般消費(fèi)者，而是以特定的顧客層為對(duì)象時(shí)，對(duì)是否“有一定影響”的認(rèn)定則不應(yīng)以一般消費(fèi)者為判斷標(biāo)準(zhǔn)，而應(yīng)限制在更小范圍內(nèi)的消費(fèi)群體中，即以與該商品或服務(wù)更密切相關(guān)的消費(fèi)者來進(jìn)行判斷。例如從事的是電子零售業(yè)，那么顧客層應(yīng)當(dāng)是試圖購(gòu)買電子產(chǎn)品的消費(fèi)者。還有一種觀點(diǎn)認(rèn)為受眾還應(yīng)包括被異議人。如果存在證據(jù)證明被異議者申請(qǐng)注冊(cè)異議商標(biāo)是屬于已明知商標(biāo)存在仍申請(qǐng)注冊(cè)的情形，即可主張認(rèn)定該商標(biāo)已“有一定影響”。但是《商標(biāo)法》及有關(guān)規(guī)定并沒有對(duì)“有一定影響”所及的地域范圍大小作出明確清楚的界定，范圍界限存在不確定性，該范圍可能大到一個(gè)或幾個(gè)省、直轄市，也可能小到一個(gè)市或者縣乃至幾個(gè)鎮(zhèn)。因此沒有理由對(duì)每一個(gè)體就該商標(biāo)作出應(yīng)知的要求，只有具體到個(gè)案中該商標(biāo)的影響力確已達(dá)到為該商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)的被異議人所知，被異議人才具有可歸綹性。
以上兩種觀點(diǎn)，筆者更傾向于受眾范圍指的是一般社會(huì)公眾，即一般消費(fèi)者或一定限制范圍內(nèi)的消費(fèi)者，而不包括被異議人。被異議人能夠知曉某一未注冊(cè)商標(biāo)的原因和途徑層出不窮，有可能但不應(yīng)局限于因?yàn)樵撋虡?biāo)在特定地域內(nèi)“有一定影響”。如果對(duì)凡是被異議人知道異議商標(biāo)的存在仍申請(qǐng)注冊(cè)的情形一概而論，通通將該商標(biāo)認(rèn)定為“有一定影響”，會(huì)使得對(duì)“有一定影響”的解釋過寬。并且會(huì)使在搶注的情況下認(rèn)定過松，只要存在明知或應(yīng)知在先使用的未注冊(cè)商標(biāo)而申請(qǐng)注冊(cè)的，必定會(huì)認(rèn)定為搶注。
（三）“有一定影響”的時(shí)間、程度
筆者這里所指的時(shí)間、程度，包括形成的時(shí)間以及周知程度等因素。
1.“有一定影響”形成的時(shí)間
我國(guó)現(xiàn)在對(duì)“有一定影響”方面規(guī)定的形成的時(shí)間是在商標(biāo)注冊(cè)人申請(qǐng)注冊(cè)以前，即要求在先使用人在商標(biāo)申請(qǐng)注冊(cè)前已經(jīng)使用并存在一定影響。
在實(shí)踐過程中，“有一定影響”的形成時(shí)間的證明并不是那么輕而易舉的。如果申請(qǐng)注冊(cè)的商標(biāo)之前沒有使用過，在先使用人可以通過提交在申請(qǐng)注冊(cè)日以前的使用該商標(biāo)的商品/服務(wù)合同、銷售發(fā)票、廣告合同、廣告發(fā)票等材料加以證明其已經(jīng)使用，通過新聞宣傳報(bào)道、獲獎(jiǎng)情況推定有一定知名度，達(dá)到一定影響。但是，很多申請(qǐng)注冊(cè)的商標(biāo)在申請(qǐng)注冊(cè)前已經(jīng)使用，因此，在先使用人不僅要證明已使用商標(biāo)達(dá)到一定影響且先于申請(qǐng)注冊(cè)日，還要證明先于商標(biāo)注冊(cè)人的使用日。由于商標(biāo)注冊(cè)人開始使用商標(biāo)并不會(huì)公告通知或保留太多的證據(jù)，開始使用商標(biāo)的日期難以確定，所以證明“有一定影響”形成在先相當(dāng)困難。
2.“有一定影響”的周知程度
周知程度，即在什么程度上被知曉。日本曾經(jīng)有過一個(gè)案例，具有“STEFA NO RICCI”標(biāo)記的意大利制領(lǐng)帶被部分雜志介紹，并在日本部分大型百貨商店和高級(jí)禮品店出售，由于價(jià)格昂貴，每年的銷售量?jī)H為12000至15000條。法院以“很難確定該標(biāo)記在一般需求者中被廣為人知”為由，認(rèn)為其不滿足周知程度，即不滿足“有一定影響”。但筆者認(rèn)為這個(gè)問題用上述“有一定影響”的受眾范圍來解決更合適。
周知程度可以用銷售量來判斷，但日本也存在先使用商標(biāo)的商品具有一定規(guī)模的銷售額，然而先使用人沒有花費(fèi)時(shí)間、金錢、心血做過廣告宣傳，也沒有在銷售過程中培養(yǎng)起消費(fèi)群體，所以也不滿足“有一定影響”的周知程度的判例。②因此，在認(rèn)定周知程度時(shí)，不能僅憑銷售量作出判斷，還應(yīng)考慮廣告宣傳，培養(yǎng)的銷售群體等市場(chǎng)滲透程度的因素。日本對(duì)于周知程度是否“有一定影響”還存在知曉的消費(fèi)者占一般消費(fèi)者一定比例即為滿足的計(jì)算方法。
綜上所述，認(rèn)定“有一定影響”需要綜合考慮多個(gè)方面，并且最好應(yīng)當(dāng)將每個(gè)方面下的情況都具體細(xì)化，得出一個(gè)統(tǒng)一的可量化的標(biāo)準(zhǔn)。

標(biāo)簽：畢節(jié) 周口銅川宜賓揭陽河南云南泰安

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