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商標先用權(quán)是指在他人獲得商標權(quán)之前已經(jīng)使用該商標的所有人，享有在原有范圍內(nèi)繼續(xù)使用該商標的權(quán)利。《商標法》第59條第3款規(guī)定：“商標注冊人申請商標注冊前，他人已經(jīng)在同一種商品或者類似商品上先于商標注冊人使用與注冊商標相同或者近似并有一定影響的商標的，注冊商標專用權(quán)人無權(quán)禁止該使用人在原使用范圍內(nèi)繼續(xù)使用該商標，但可以要求其附加適當區(qū)別標識?！痹摋l款是我國《商標法》首次對商標的先用權(quán)抗辯作出的明確規(guī)定。從《商標法》第59條第3款的規(guī)定來看，在先使用的未注冊商標要繼續(xù)使用，需要滿足3個限制條件：一是在商標注冊人申請商標注冊之前，未注冊商標使用人已經(jīng)在先使用且有一定市場影響；二是在先使用的未注冊商標只能在原使用范圍內(nèi)繼續(xù)使用；三是注冊商標專用權(quán)人可以要求在先使用的未注冊商標附加適當區(qū)別標識，以免發(fā)生混淆。商標先用權(quán)設立的意義在于保護在先使用人因?qū)υ谙壬虡说某掷m(xù)使用而贏得的商譽，是商標法為克服登記注冊制度的缺陷、彌補申請在先原則的不足而設計的一種補救措施，從而平衡商標注冊權(quán)人和在先使用的未注冊商標人之間的利益。
案例中雖然被告張仁才在經(jīng)營“張老三小吃店”的過程中，未經(jīng)原告許可，在相同服務上使用與原告注冊的“杜家雞”商標相同的標識，侵犯了原告的注冊商標專用權(quán)，但從時間上事實上而言，被告明顯屬于善意在先使用，該案判決是在《商標法》沒有規(guī)定商標先用權(quán)抗辯之前作出的，對被告而言似乎并不公平，按照2013年《商標法》對商標先用權(quán)的保護，對被告的在先使用應該給予保護，被告善意在先使用的商標可以作為侵權(quán)的抗辯理由。

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商標先用權(quán)抗辯