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商標(biāo)的獨(dú)特性影響惡意搶先注冊(cè)的確定

2013年《中國(guó)商標(biāo)法》第32條的后半部分（2001年《中國(guó)商標(biāo)法》第31條））規(guī)定“不得以不正當(dāng)手段搶先注冊(cè)具有另一方知名度的商標(biāo)的搶注”（“不當(dāng)行為備案規(guī)定”）。從對(duì)此類(lèi)規(guī)定的字面理解來(lái)看，事先使用商標(biāo)的聲譽(yù)和有爭(zhēng)議商標(biāo)的申請(qǐng)人的惡意是對(duì)《不誠(chéng)實(shí)行為備案規(guī)定》適用法律的兩個(gè)要求。此外，商標(biāo)的獨(dú)創(chuàng)性（即固有的獨(dú)特性，稱為商標(biāo)獨(dú)特性）是適用《不誠(chéng)實(shí)行為備案規(guī)定》的法律的前提和重要考慮因素，并且對(duì)商標(biāo)申請(qǐng)的兩項(xiàng)要求均具有重大影響。這項(xiàng)規(guī)定。特別，
1.商標(biāo)獨(dú)特性是《不誠(chéng)實(shí)行為備案規(guī)定》適用法律的前提和重要考慮因素。
首先，從立法框架的角度對(duì)中國(guó)商標(biāo)法本身（絕對(duì)地規(guī)定）該商標(biāo)的注冊(cè)性的規(guī)定和權(quán)利相沖突（相對(duì)地面的規(guī)定）的規(guī)定，是兩個(gè)基本要求，以確定是否標(biāo)志最終可以獲得商標(biāo)注冊(cè)。首先，標(biāo)志本身作為商標(biāo)的可注冊(cè)性屬于絕對(duì)依據(jù)，包括《 2013年中國(guó)商標(biāo)法》第10條中的禁止使用規(guī)定以及其第11條和第12條中的禁止注冊(cè)規(guī)定。其次，商標(biāo)是否與第三方的在先商標(biāo)或其他在先權(quán)利相抵觸屬于相對(duì)理由，包括本文中闡述的《不誠(chéng)實(shí)行為備案規(guī)定》和其他規(guī)定。整個(gè)中國(guó)商標(biāo)法，其中的第9條和第10條構(gòu)成總體規(guī)劃的規(guī)定，以確定最終是否可以批準(zhǔn)標(biāo)志注冊(cè)為商標(biāo)。根據(jù)其第9條，商標(biāo)申請(qǐng)“應(yīng)具有促進(jìn)識(shí)別的獨(dú)特特征”和“不得與任何在先的合法權(quán)利相抵觸”。其第十條中的禁止使用規(guī)定規(guī)定了不得使用（或注冊(cè)）為商標(biāo)的標(biāo)志。第十一條和第十二條的禁止登記規(guī)定體現(xiàn)了其第九條的前半部分，規(guī)定了“便于識(shí)別的顯著特征”。惡意提交文件規(guī)定是該規(guī)定的實(shí)施方式之一，即商標(biāo)申請(qǐng)“不得與任何先前的合法權(quán)利相抵觸”根據(jù)其第9條的后半部分。換句話說(shuō)，在適用“惡意提交文件”規(guī)定時(shí)，而不是考慮僅根據(jù)《中國(guó)商標(biāo)法》 2013年，根據(jù)其總體規(guī)劃第9條的規(guī)定，其特殊性第11條和第12條的規(guī)定（絕對(duì)基礎(chǔ)規(guī)定）也應(yīng)納入裁決范圍。
第二，從中國(guó)商標(biāo)法的法律適用順序看，商標(biāo)本身可注冊(cè)性的規(guī)定（包括商標(biāo)特殊性規(guī)定）優(yōu)先于權(quán)利沖突的規(guī)定，絕對(duì)理由的規(guī)定優(yōu)先于相對(duì)理由的規(guī)定。《不誠(chéng)實(shí)行為備案規(guī)定》中的“具有另一方已經(jīng)使用的某些成名商標(biāo)”顯然是指未注冊(cè)的商標(biāo)，它是商標(biāo)，而不是任何可能用來(lái)識(shí)別商品或服務(wù)來(lái)源的“標(biāo)志”。因此，在適用不誠(chéng)實(shí)行為備案規(guī)定時(shí)，應(yīng)首先裁定其第11條和第12條所規(guī)定的特殊性，以確定先前使用的未注冊(cè)商標(biāo)是否滿足中國(guó)商標(biāo)法規(guī)定的最低保護(hù)要求作為“商標(biāo)”。。換句話說(shuō)，商標(biāo)本身的獨(dú)特性是對(duì)不誠(chéng)實(shí)行為備案規(guī)定適用法律的基本前提。當(dāng)然，如果先前使用過(guò)的有爭(zhēng)議的商標(biāo)或標(biāo)志明顯不涉及任何商標(biāo)獨(dú)特性問(wèn)題，則審判機(jī)關(guān)可能未作明確評(píng)論，但這并不意味著不存在該前提。當(dāng)標(biāo)的商標(biāo)或具有優(yōu)先使用權(quán)的標(biāo)志確實(shí)涉及獨(dú)特性問(wèn)題時(shí)，裁決機(jī)構(gòu)必須做出明確的評(píng)論，并且在異議或取消爭(zhēng)議程序中，具有優(yōu)先使用權(quán)的標(biāo)志不應(yīng)被視為在先“權(quán)利”。當(dāng)然，這不會(huì)阻止其他各方基于絕對(duì)理由對(duì)有爭(zhēng)議的商標(biāo)提出異議或取消爭(zhēng)議。
第三，從對(duì)未注冊(cè)商標(biāo)的保護(hù)的司法解釋的角度來(lái)看，未注冊(cè)馳名商標(biāo)的提供應(yīng)類(lèi)似于“具有另一方已經(jīng)使用的名聲”的未注冊(cè)商標(biāo)。第12條的最高人民法院（SPC）關(guān)于在民事糾紛案件涉及的保護(hù)的審判法律適用若干問(wèn)題的解釋馳名商標(biāo)（法釋[2009]第3號(hào)）規(guī)定，“凡當(dāng)事人請(qǐng)求保護(hù)屬于第10、11和12條所禁止使用或注冊(cè)為商標(biāo)的情況下的未注冊(cè)馳名商標(biāo)，也就是說(shuō)，授予未注冊(cè)馳名商標(biāo)法律保護(hù)的基本前提之一是標(biāo)志本身可作為商標(biāo)的可注冊(cè)性。該司法解釋的較高層次是實(shí)際上是《中國(guó)商標(biāo)法》第9條和第12條，上述司法解釋的目的是針對(duì)未注冊(cè)的馳名商標(biāo)，體現(xiàn)為商標(biāo)的可注冊(cè)性條款本身優(yōu)先于權(quán)利沖突的條款，基于相同的邏輯和法理，因此，根據(jù)《惡意行為申報(bào)條款》適用的具有一定成名度的未注冊(cè)商標(biāo)也應(yīng)相同；否則，根據(jù)《商標(biāo)保護(hù)法》第32條對(duì)具有某些知名度的未注冊(cè)商標(biāo)的保護(hù)《 2013年中國(guó)商標(biāo)法》甚至比其第13條第2款中的未注冊(cè)馳名商標(biāo)要強(qiáng)大，這顯然與立法目的背道而馳。
第四，從相關(guān)案件的司法實(shí)踐的角度來(lái)看，標(biāo)志本身可作為商標(biāo)的可注冊(cè)性應(yīng)作為不當(dāng)行為備案規(guī)定的前提，換句話說(shuō)，違反禁止性規(guī)定的標(biāo)志不應(yīng)當(dāng)適用。惡意備案規(guī)定。北京市高級(jí)人民法院對(duì)“中國(guó)小肥羊”案的二審判決裁定，根據(jù)《 2001年中國(guó)商標(biāo)法》第31條（《2013年中國(guó)商標(biāo)法》第32條），任何人均不得以不正當(dāng)或非法的方式進(jìn)行注冊(cè)。指他人已經(jīng)使用但尚未以自己的名義在中國(guó)商標(biāo)局（“ CTMO”）注冊(cè)的商標(biāo)。在適用《商標(biāo)保護(hù)法》第31條規(guī)定的“惡意提交檔案”規(guī)定時(shí)根據(jù)《中國(guó)商標(biāo)法2001》，除了具有一定聲譽(yù)的在先商標(biāo)使用和有爭(zhēng)議商標(biāo)的申請(qǐng)人的惡意這兩個(gè)要求外，另一個(gè)要求是在先使用的商標(biāo)必須具有可注冊(cè)性。法律禁止注冊(cè)的商標(biāo)應(yīng)不符合該要求。1北京市第一中級(jí)人民法院就“中國(guó)商標(biāo)法”一案作出一審判決，裁定與《 2001年中國(guó)商標(biāo)法》第31條有關(guān)的禁止性條文規(guī)定，搶先注冊(cè)具有事先使用權(quán)和一定成名的商標(biāo)的行為應(yīng)于不違反中國(guó)商標(biāo)法其他規(guī)定的前提。由于違反商標(biāo)法第2條第1款第2項(xiàng)，商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)駁回了第5類(lèi)“消毒棉”商品上指定的在先使用的商標(biāo)“中文Ca Ca Jing”。由于先前使用的商標(biāo)違反了中國(guó)商標(biāo)法的禁止性規(guī)定，因此，根據(jù)該商標(biāo)的第三十一條作出的不誠(chéng)實(shí)提交申請(qǐng)的規(guī)定不適用于本案2
2.商標(biāo)的特殊性直接影響到商標(biāo)使用前的聲譽(yù)證據(jù)要求。
廣義的商標(biāo)獨(dú)特性包括固有的獨(dú)特性（即獨(dú)創(chuàng)性）和外部的獨(dú)特性（即成名）。商標(biāo)的法律保護(hù)程度取決于獨(dú)特性和聲譽(yù)。商標(biāo)的獨(dú)特性直接影響“不誠(chéng)實(shí)申請(qǐng)文件”的首次申請(qǐng)要求的證據(jù)要求（商標(biāo)的使用權(quán)與以前的使用相同）。首先，僅在商標(biāo)獨(dú)特性方面，《中國(guó)商標(biāo)法》第11條第1款規(guī)定了固有的獨(dú)特性，其中第11條第2款規(guī)定，通過(guò)外部獨(dú)特性獲得“次要含義”，以滿足商標(biāo)注冊(cè)的法定要求。商標(biāo)的聲名是其獨(dú)特性的補(bǔ)充，而固有的獨(dú)特性的缺乏可以通過(guò)使用獲得的名聲得到補(bǔ)充。第二，就權(quán)利沖突的規(guī)定而言，如果在《不良商標(biāo)備案規(guī)定》下對(duì)事先使用過(guò)的商標(biāo)有一個(gè)相對(duì)明確的最低標(biāo)準(zhǔn)和證據(jù)要求，那么對(duì)于具有不同顯著性等級(jí)的商標(biāo)，就其成名提出證據(jù)要求也應(yīng)該有所不同。對(duì)于具有很強(qiáng)或相對(duì)較強(qiáng)的標(biāo)志性的標(biāo)志，可以相應(yīng)降低名聲的要求。對(duì)于標(biāo)志性較弱但仍符合商標(biāo)注冊(cè)法律要求的標(biāo)志，可以相應(yīng)提高名聲要求。對(duì)于缺乏特色，不符合商標(biāo)注冊(cè)法律要求的標(biāo)志（例如，其第11條第1款規(guī)定的標(biāo)志），必須同時(shí)滿足以下兩個(gè)要求：首先，通過(guò)使用其第11條第2款提供的“顯著特征”，以使該標(biāo)志可以作為“商標(biāo)”得到保護(hù)。第二，通過(guò)進(jìn)一步使用獲得其第三十一條規(guī)定的“一定名望”。換句話說(shuō)，并非所有缺乏獨(dú)有性或較弱性的商標(biāo)都不能受到《不誠(chéng)實(shí)行為備案規(guī)定》的保護(hù)，但成名的證據(jù)要求必須相應(yīng)增加。增加證據(jù)要求的實(shí)質(zhì)是彌補(bǔ)作為標(biāo)志商標(biāo)缺乏鮮明性的部分，以符合法律規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)。在其第11條第2款的規(guī)定范圍內(nèi)，該標(biāo)志可以被保護(hù)為“商標(biāo)”；第二，通過(guò)進(jìn)一步使用獲得其第三十一條規(guī)定的“一定名望”。換句話說(shuō)，并非所有缺乏獨(dú)有性或較弱性的商標(biāo)都不能受到《不誠(chéng)實(shí)行為備案規(guī)定》的保護(hù)，但成名的證據(jù)要求必須相應(yīng)增加。增加證據(jù)要求的實(shí)質(zhì)是彌補(bǔ)作為標(biāo)志商標(biāo)缺乏鮮明性的部分，以符合法律規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)。在其第11條第2款的規(guī)定范圍內(nèi)，該標(biāo)志可以被保護(hù)為“商標(biāo)”；第二，通過(guò)進(jìn)一步使用獲得其第三十一條規(guī)定的“一定名望”。換句話說(shuō)，并非所有缺乏獨(dú)有性或較弱性的商標(biāo)都不能受到《不誠(chéng)實(shí)行為備案規(guī)定》的保護(hù)，但成名的證據(jù)要求必須相應(yīng)增加。增加證據(jù)要求的實(shí)質(zhì)是彌補(bǔ)作為標(biāo)志商標(biāo)缺乏鮮明性的部分，以符合法律規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)。并非所有缺乏獨(dú)創(chuàng)性或較弱獨(dú)創(chuàng)性的商標(biāo)都不能受到《惡意文檔備案規(guī)定》的保護(hù)，但是成名的證據(jù)要求必須相應(yīng)地增加。增加證據(jù)要求的實(shí)質(zhì)是彌補(bǔ)作為標(biāo)志商標(biāo)缺乏鮮明性的部分，以符合法律規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)。并非所有缺乏獨(dú)創(chuàng)性或較弱獨(dú)創(chuàng)性的商標(biāo)都不能受到《惡意文檔備案規(guī)定》的保護(hù)，但是成名的證據(jù)要求必須相應(yīng)地增加。增加證據(jù)要求的實(shí)質(zhì)是彌補(bǔ)作為標(biāo)志商標(biāo)缺乏鮮明性的部分，以符合法律規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)。
例如，北京市第一中級(jí)人民法院對(duì)“中國(guó)大地”案的一審判決，裁定在第35類(lèi)中為他人促銷(xiāo)等服務(wù)上指定的異議商標(biāo)不違反《不誠(chéng)實(shí)行為備案規(guī)定》根據(jù)2001年中國(guó)商標(biāo)法第31條。重要的原因是，“大眾中文”具有特定的含義，在大眾眼中是一個(gè)優(yōu)質(zhì)，廉價(jià)的商品市場(chǎng)，沒(méi)有證據(jù)表明“大眾中文”具有一定的意義。與對(duì)手的親密關(guān)系。在這種情況下，中國(guó)商標(biāo)法的先申請(qǐng)?jiān)瓌t比其他商標(biāo)使用原則起著更高的作用。3從商標(biāo)的獨(dú)特性和聲望來(lái)看，如果“中國(guó)商標(biāo)侵權(quán)”案中的異議人根據(jù)《 2001年中國(guó)商標(biāo)法》第31條主張對(duì)商標(biāo)的優(yōu)先權(quán)，則異議人必須證明其有密切的關(guān)系事先通過(guò)商標(biāo)使用。即，該標(biāo)志不僅可以用來(lái)識(shí)別來(lái)源并用作對(duì)方的商標(biāo)，而且還可以在事先使用對(duì)方的情況下作為未注冊(cè)商標(biāo)而享有一定的聲譽(yù)。
從制度設(shè)計(jì)的角度來(lái)看，商標(biāo)獨(dú)特性和名望之間的動(dòng)態(tài)平衡反映了價(jià)值的選擇和公共利益與個(gè)人利益之間的調(diào)整，符合知識(shí)產(chǎn)權(quán)的利益平衡原則，即保護(hù)合法性。個(gè)人的權(quán)益，同時(shí)反對(duì)公共資源的壟斷。缺乏鮮明性的標(biāo)志屬于公共領(lǐng)域的公共資源，不應(yīng)被部分個(gè)人壟斷。公共資源可能會(huì)演變?yōu)樯虡?biāo)領(lǐng)域中特定方壟斷的私人權(quán)利。但是強(qiáng)制性的前提是，特定方在公共資源的基礎(chǔ)上進(jìn)行了大量投資，因此可以獲得相應(yīng)的回報(bào)。即，缺乏固有獨(dú)特性的標(biāo)志通過(guò)使用可以成為具有“次要含義”的商標(biāo)，并且該標(biāo)志應(yīng)具有一定的聲譽(yù)。
此外，商標(biāo)獨(dú)特性和名望之間的動(dòng)態(tài)平衡也反映了制度設(shè)計(jì)的絕對(duì)依據(jù)和相對(duì)依據(jù)的合理性，有效地界定了個(gè)人利益和公共利益的界限。一方面，相對(duì)理由的出發(fā)點(diǎn)和客觀結(jié)果是使個(gè)人利益受益，在損害他人利益的同時(shí)直接增加自身利益。相對(duì)的理由創(chuàng)造了排他性和壟斷性的個(gè)人權(quán)利，是具有個(gè)人利益回報(bào)的“投資”。盡管絕對(duì)理由始于個(gè)人利益，而最終結(jié)果卻是在不直接增加自己的個(gè)人利益的情況下使公眾受益和克減他人利益的客觀結(jié)果；絕對(duì)的理由創(chuàng)造了所有公眾都享有的公共權(quán)利，并排除了任何壟斷，即“捐贈(zèng)”而沒(méi)有為個(gè)人利益帶來(lái)回報(bào)。因此，作為利益驅(qū)動(dòng)的經(jīng)濟(jì)理性人，相對(duì)理由無(wú)疑是最佳選擇，而絕對(duì)理由則是次優(yōu)選擇。另一方面，絕對(duì)理由條款的適用優(yōu)先于相對(duì)理由的條款，相對(duì)理由和絕對(duì)理由之間的選擇不是完全自由，沒(méi)有任何限制；它必須受具體情況和法律事實(shí)的約束。例如，《不誠(chéng)實(shí)行為備案規(guī)定》規(guī)定的事先使用和成名的商標(biāo)要求當(dāng)然包括商標(biāo)的獨(dú)特性。然而，如果是事實(shí)的話，該商標(biāo)具有很弱的鮮明性或缺乏鮮明性，無(wú)疑會(huì)增加與該商標(biāo)在先使用有關(guān)的舉證責(zé)任和一定的知名度。囚徒困境本質(zhì)上的系統(tǒng)設(shè)計(jì)促使利益救濟(jì)和避免傷害的經(jīng)濟(jì)理性人做出合理的選擇，以實(shí)現(xiàn)法律的公正性。從這個(gè)角度來(lái)看，反對(duì)“中文大打”失敗的原因是，對(duì)手錯(cuò)誤地選擇了《不誠(chéng)實(shí)行為備案規(guī)定》的相對(duì)依據(jù)。由于所涉及的商標(biāo)缺乏獨(dú)特性，并且沒(méi)有足夠的證據(jù)來(lái)支持在先使用該商標(biāo)的聲譽(yù)，因此，該商標(biāo)不符合《商標(biāo)法》第31條的法定要求。毫無(wú)疑問(wèn)，與在先使用和一定的聲譽(yù)有關(guān)的商標(biāo)舉證責(zé)任將會(huì)增加。囚徒困境本質(zhì)上的系統(tǒng)設(shè)計(jì)促使利益救濟(jì)和避免傷害的經(jīng)濟(jì)理性人做出合理的選擇，以實(shí)現(xiàn)法律的公正性。從這個(gè)角度來(lái)看，反對(duì)“中文大打”失敗的原因是，對(duì)手錯(cuò)誤地選擇了《不良誠(chéng)信備案》的相對(duì)依據(jù)。由于所涉及的商標(biāo)缺乏獨(dú)特性，并且沒(méi)有足夠的證據(jù)來(lái)支持在先使用該商標(biāo)的聲譽(yù)，因此，該商標(biāo)不符合《商標(biāo)法》第31條的法定要求。毫無(wú)疑問(wèn)，與在先使用和一定的聲譽(yù)有關(guān)的商標(biāo)舉證責(zé)任將會(huì)增加。囚徒困境本質(zhì)上的系統(tǒng)設(shè)計(jì)促使利益救濟(jì)和避免傷害的經(jīng)濟(jì)理性人做出合理的選擇，以實(shí)現(xiàn)法律的公正性。從這個(gè)角度來(lái)看，反對(duì)“中文大打”失敗的原因是，對(duì)手錯(cuò)誤地選擇了《不誠(chéng)實(shí)行為備案規(guī)定》的相對(duì)依據(jù)。由于所涉及的商標(biāo)缺乏獨(dú)特性，并且沒(méi)有足夠的證據(jù)來(lái)支持在先使用該商標(biāo)的聲譽(yù)，因此，該商標(biāo)不符合《商標(biāo)法》第31條的法定要求。促使利益趨向和避免傷害的經(jīng)濟(jì)理性人做出合理選擇以實(shí)現(xiàn)法律公正的困境。從這個(gè)角度來(lái)看，反對(duì)“中文大打”失敗的原因是，對(duì)手錯(cuò)誤地選擇了《不誠(chéng)實(shí)行為備案規(guī)定》的相對(duì)依據(jù)。由于所涉及的商標(biāo)缺乏獨(dú)特性，并且沒(méi)有足夠的證據(jù)來(lái)支持在先使用該商標(biāo)的聲譽(yù)，因此，該商標(biāo)不符合《商標(biāo)法》第31條的法定要求。促使利益趨向和避免傷害的經(jīng)濟(jì)理性人做出合理選擇以實(shí)現(xiàn)法律公正的困境。從這個(gè)角度來(lái)看，反對(duì)“中文大打”失敗的原因是，對(duì)手錯(cuò)誤地選擇了《不誠(chéng)實(shí)行為備案規(guī)定》的相對(duì)依據(jù)。由于所涉及的商標(biāo)缺乏獨(dú)特性，并且沒(méi)有足夠的證據(jù)來(lái)支持在先使用該商標(biāo)的聲譽(yù)，因此，該商標(biāo)不符合《商標(biāo)法》第31條的法定要求。2001年中國(guó)商標(biāo)法。
3.商標(biāo)獨(dú)特性是確定有爭(zhēng)議商標(biāo)申請(qǐng)人的惡意的重要考慮因素。
根據(jù)商標(biāo)局和商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)共同發(fā)布的商標(biāo)審查標(biāo)準(zhǔn)，在根據(jù)《 2013年中國(guó)商標(biāo)法》第三十二條確定“不正當(dāng)手段”時(shí)，應(yīng)考慮七個(gè)因素。第六個(gè)因素是“他人的商標(biāo)具有很強(qiáng)的獨(dú)創(chuàng)性”。最高人民法院關(guān)于審理涉及授予和確定商標(biāo)權(quán)的行政案件若干問(wèn)題的意見(jiàn)第十八條證發(fā)〔2010〕12號(hào)《最高人民法院司法意見(jiàn)》（2010）規(guī)定，如果知道或者應(yīng)當(dāng)已經(jīng)知道具有他人知名度的商標(biāo)的申請(qǐng)人搶先注冊(cè)了商標(biāo)，則應(yīng)當(dāng)確認(rèn)申請(qǐng)人具有采取不公平的手段。問(wèn)題是，滿足“知識(shí)或應(yīng)該知道”的要求是否必然得出采用“不公平手段”的結(jié)論？最高人民法院裁定，在2013年的兩個(gè)典型商標(biāo)重審案件中，“鴨王”和“福美思＆FMS”在中國(guó)的第31條中適用了《不誠(chéng)實(shí)行為備案規(guī)定》。商標(biāo)法2001，
SPC裁定，在“中文與FMS中的FU MEI SI”案中，商標(biāo)申請(qǐng)人通常已經(jīng)知道或應(yīng)該知道對(duì)方已經(jīng)使用過(guò)的某些成名商標(biāo)，并搶先注冊(cè)了該商標(biāo)，目的是利用可以推斷他人商標(biāo)的商譽(yù)。但是，不排除特殊情況，盡管在先商標(biāo)具有一定的影響力，但商標(biāo)申請(qǐng)人沒(méi)有惡意利用在先商標(biāo)的善意。有爭(zhēng)議的撤銷(xiāo)請(qǐng)求人提交的證據(jù)可以證明，該請(qǐng)求人是“ FU MEI SI中文”新產(chǎn)品的主要開(kāi)發(fā)者，有爭(zhēng)議商標(biāo)注冊(cè)人的前身僅提供了補(bǔ)充幫助。然而，注冊(cè)人的前身幾乎同時(shí)開(kāi)始使用有爭(zhēng)議的商標(biāo)“ FU MEI SI in Chinese＆FMS”，并且其銷(xiāo)量大于有爭(zhēng)議商標(biāo)的申請(qǐng)日期之前的取消爭(zhēng)議的申請(qǐng)人。在有爭(zhēng)議商標(biāo)的申請(qǐng)日之前，爭(zhēng)議撤銷(xiāo)的申請(qǐng)人和有爭(zhēng)議商標(biāo)注冊(cè)人的前身在知道彼此存在的情況下同時(shí)在市場(chǎng)上出售了帶有“ FU MEI SI in Chinese＆FMS”商標(biāo)的商品。，但沒(méi)有關(guān)于商標(biāo)歸屬的任何特定協(xié)議。且其銷(xiāo)量大于爭(zhēng)議商標(biāo)申請(qǐng)日之前的爭(zhēng)議撤銷(xiāo)請(qǐng)求人。在有爭(zhēng)議商標(biāo)的申請(qǐng)日之前，爭(zhēng)議撤銷(xiāo)的申請(qǐng)人和有爭(zhēng)議商標(biāo)注冊(cè)人的前身在知道彼此存在的情況下同時(shí)在市場(chǎng)上出售了帶有“ FU MEI SI in Chinese＆FMS”商標(biāo)的商品。，但沒(méi)有關(guān)于商標(biāo)歸屬的任何特定協(xié)議。且其銷(xiāo)量大于爭(zhēng)議商標(biāo)申請(qǐng)日之前的爭(zhēng)議撤銷(xiāo)請(qǐng)求人。在有爭(zhēng)議商標(biāo)的申請(qǐng)日之前，爭(zhēng)議撤銷(xiāo)的申請(qǐng)人和有爭(zhēng)議商標(biāo)注冊(cè)人的前身在知道彼此存在的情況下同時(shí)在市場(chǎng)上出售了帶有“ FU MEI SI in Chinese＆FMS”商標(biāo)的商品。，但沒(méi)有關(guān)于商標(biāo)歸屬的任何特定協(xié)議?！吨袊?guó)商標(biāo)法》采用先申請(qǐng)?jiān)瓌t，因此僅由注冊(cè)人提出的有爭(zhēng)議商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)，既不侵犯撤銷(xiāo)爭(zhēng)議請(qǐng)求人的合法權(quán)益，也不違反誠(chéng)實(shí)信用原則，因此不得根據(jù)2001年中國(guó)商標(biāo)法第31條予以撤銷(xiāo)。一審法院的解釋是正確的，因?yàn)樵谶@種情況下無(wú)需適用第31條。二審法院的裁決完全基于以下事實(shí)：取消爭(zhēng)端的申訴人是使用該商標(biāo)的第一實(shí)體，沒(méi)有充分考慮該商標(biāo)第31條的適用要求，因此該法律適用錯(cuò)誤。4
在中國(guó)法院2013年十大創(chuàng)新知識(shí)產(chǎn)權(quán)案件之一“鴨王”案中，最高人民法院就商標(biāo)獨(dú)特性與有爭(zhēng)議商標(biāo)的呈請(qǐng)是否具有搭便車(chē)意圖之間的相關(guān)性做出了開(kāi)創(chuàng)性的解釋。侵犯他人的商譽(yù)。最高人民法院裁定，上?；春ｘ喭蹩绝嗭埖暧邢薰荆ㄒ韵潞?jiǎn)稱“上海鴨王”）提出的異議商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)不構(gòu)成“以不正當(dāng)手段搶先注冊(cè)”。原因之一是“鴨王”一詞具有較弱的獨(dú)特性。具體來(lái)說(shuō)，反對(duì)者北京鴨王烤鴨飯店有限公司（以下簡(jiǎn)稱“北京鴨王”）已申請(qǐng)“在2000年被指定為CTMO的餐館和其他服務(wù)。CTMO在2001年拒絕了“直接表明服務(wù)的內(nèi)容和特征”的申請(qǐng)，北京鴨王沒(méi)有申請(qǐng)復(fù)審。之后，上海鴨王申請(qǐng)了異議商標(biāo)，該商標(biāo)被基于相同的理由駁回。但是，上海鴨王向TRAB申請(qǐng)了審查，提交了使用異議商標(biāo)的證據(jù)并獲得了初步批準(zhǔn)和公布。拒絕北京鴨王的申請(qǐng)的原因之一是事先的行政程序不同，但這種不批準(zhǔn)也證實(shí)了上海鴨王的異議商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)不是以不正當(dāng)手段搶先注冊(cè)。在2000年被指定為CTMO的餐館和其他服務(wù)。CTMO在2001年拒絕了“直接表明服務(wù)的內(nèi)容和特征”的申請(qǐng)，北京鴨王沒(méi)有申請(qǐng)復(fù)審。之后，上海鴨王申請(qǐng)了異議商標(biāo)，該商標(biāo)被基于相同的理由駁回。但是，上海鴨王向TRAB申請(qǐng)了審查，提交了使用異議商標(biāo)的證據(jù)并獲得了初步批準(zhǔn)和公布。拒絕北京鴨王的申請(qǐng)的原因之一是事先的行政程序不同，但這種不批準(zhǔn)也證實(shí)了上海鴨王的異議商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)不是以不正當(dāng)手段搶先注冊(cè)。CTMO在2001年拒絕了“直接表明服務(wù)的內(nèi)容和功能”的申請(qǐng)，北京鴨王沒(méi)有申請(qǐng)復(fù)審。之后，上海鴨王申請(qǐng)了異議商標(biāo)，該商標(biāo)被基于相同的理由駁回。但是，上海鴨王向TRAB申請(qǐng)了審查，提交了使用異議商標(biāo)的證據(jù)并獲得了初步批準(zhǔn)和公布。拒絕北京鴨王的申請(qǐng)的原因之一是事先的行政程序不同，但這種不批準(zhǔn)也證實(shí)了上海鴨王的異議商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)不是以不正當(dāng)手段搶先注冊(cè)。CTMO在2001年拒絕了“直接表明服務(wù)的內(nèi)容和功能”的申請(qǐng)，北京鴨王沒(méi)有申請(qǐng)復(fù)審。之后，上海鴨王申請(qǐng)了異議商標(biāo)，該商標(biāo)被基于相同的理由駁回。但是，上海鴨王向TRAB申請(qǐng)了審查，提交了使用異議商標(biāo)的證據(jù)并獲得了初步批準(zhǔn)和公布。拒絕北京鴨王的申請(qǐng)的原因之一是事先的行政程序不同，但這種不批準(zhǔn)也證實(shí)了上海鴨王的異議商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)不是以不正當(dāng)手段搶先注冊(cè)。北京鴨王沒(méi)有申請(qǐng)審查。之后，上海鴨王申請(qǐng)了異議商標(biāo)，該商標(biāo)被基于相同的理由駁回。但是，上海鴨王向TRAB申請(qǐng)了審查，提交了使用異議商標(biāo)的證據(jù)并獲得了初步批準(zhǔn)和公布。拒絕北京鴨王的申請(qǐng)的原因之一是事先的行政程序不同，但這種不批準(zhǔn)也證實(shí)了上海鴨王的異議商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)不是以不正當(dāng)手段搶先注冊(cè)。北京鴨王沒(méi)有申請(qǐng)審查。之后，上海鴨王申請(qǐng)了異議商標(biāo)，該商標(biāo)被基于相同的理由駁回。但是，上海鴨王向TRAB申請(qǐng)了審查，提交了使用異議商標(biāo)的證據(jù)并獲得了初步批準(zhǔn)和公布。拒絕北京鴨王的申請(qǐng)的原因之一是事先的行政程序不同，但這種不批準(zhǔn)也證實(shí)了上海鴨王的異議商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)不是以不正當(dāng)手段搶先注冊(cè)。提交了使用異議商標(biāo)的證據(jù)，并獲得了初步批準(zhǔn)和公布。拒絕北京鴨王的申請(qǐng)的原因之一是事先的行政程序不同，但這種不批準(zhǔn)也證實(shí)了上海鴨王的異議商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)不是以不正當(dāng)手段搶先注冊(cè)。提交了使用異議商標(biāo)的證據(jù)，并獲得了初步批準(zhǔn)和公布。拒絕北京鴨王的申請(qǐng)的原因之一是事先的行政程序不同，但這種不批準(zhǔn)也證實(shí)了上海鴨王的異議商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)不是以不正當(dāng)手段搶先注冊(cè)。5
最高人民法院榮譽(yù)法官孔祥軍以“中國(guó)鴨王”案為例，對(duì)《 2001年中國(guó)商標(biāo)法》中的不誠(chéng)實(shí)行為備案規(guī)定作出評(píng)論。以及上述SPC司法意見(jiàn)書(shū)2010，總結(jié)了兩個(gè)因素的判斷方法（即“知道”標(biāo)準(zhǔn)和“善意搭便車(chē)”標(biāo)準(zhǔn)）：“知道”是確定主觀惡意的一個(gè)因素，但是惡意商標(biāo)申請(qǐng)人/注冊(cè)人的商標(biāo)不一定僅通過(guò)“了解”即可得出結(jié)論?！傲私狻睒?biāo)準(zhǔn)（知道或應(yīng)該知道）和“善意搭便車(chē)”標(biāo)準(zhǔn)（意在搭便車(chē)并侵害他人的善意）兩個(gè)因素的標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)被視為判定他人惡意的標(biāo)準(zhǔn)。商標(biāo)申請(qǐng)人/注冊(cè)人?？紫檐姺ü僬f(shuō)，幾年前在討論“不正當(dāng)手段”的含義時(shí)，在沒(méi)有進(jìn)一步要求搭便車(chē)和侵犯他人善意的意圖的情況下，《2001年中國(guó)商標(biāo)法》為“知道或應(yīng)該知道”。這個(gè)問(wèn)題是由于“鴨王”一案的特殊性而引起或揭示的?！爸袊?guó)鴨王”案“是一審和二審法院判決所采用的'知情標(biāo)準(zhǔn)'，該案”可能是一個(gè)典型案例，需要評(píng)估對(duì)惡意的尊重顯然，商評(píng)委采用了兩個(gè)因素的判斷方法，而最高人民法院的再審決定似乎具有這種偏好?！?
從理論上講，商標(biāo)的獨(dú)特程度反映了個(gè)人利益/權(quán)利與公共利益/資源之間的界限。同時(shí)，商標(biāo)的獨(dú)特性也反映出個(gè)人利益和個(gè)人權(quán)利所帶來(lái)的商譽(yù)。將商標(biāo)獨(dú)特性作為確定有爭(zhēng)議商標(biāo)申請(qǐng)人的惡意的重要考慮因素的基本邏輯之一是商標(biāo)獨(dú)特性與有爭(zhēng)議商標(biāo)申請(qǐng)人是否意圖搭便車(chē)或侵略之間的相關(guān)性。他人的善意。對(duì)于具有非常強(qiáng)或相對(duì)較強(qiáng)的獨(dú)特性的商標(biāo)，不太可能合理地解釋有爭(zhēng)議的商標(biāo)與在先使用商標(biāo)的一致性?；诖耍梢缘贸鲆粋€(gè)合理的結(jié)論，有爭(zhēng)議的商標(biāo)的申請(qǐng)人除非有意模仿，否則很難提出該商標(biāo)，因此可以肯定申請(qǐng)人侵犯他人信譽(yù)的意圖。對(duì)于較弱的商標(biāo)，可以通過(guò)合理的努力通過(guò)智力活動(dòng)更輕松地將其聯(lián)系起來(lái)，那么，申請(qǐng)人有意侵犯他人信譽(yù)的可能性就大大降低了。由于缺乏獨(dú)特性的商標(biāo)屬于公共領(lǐng)域的公共資源，這種信息已經(jīng)為公眾所熟知，并且可供公眾使用，因此確定有爭(zhēng)議商標(biāo)的申請(qǐng)人有意侵犯他人的善意是不公平的。除非有意模仿，否則有爭(zhēng)議商標(biāo)的申請(qǐng)人很難提出該商標(biāo)，因此可以確認(rèn)申請(qǐng)人意圖侵犯他人的善意。對(duì)于較弱的商標(biāo)，通過(guò)合理的努力，可以通過(guò)智力活動(dòng)更輕松地將其商標(biāo)化，因此，大大降低了申請(qǐng)人有意侵犯他人信譽(yù)的可能性。由于缺乏獨(dú)特性的商標(biāo)屬于公共領(lǐng)域的公共資源，這種信息已經(jīng)為公眾所熟知，并且可供公眾使用，因此確定有爭(zhēng)議商標(biāo)的申請(qǐng)人有意侵犯他人的善意是不公平的。除非有意模仿，否則有爭(zhēng)議商標(biāo)的申請(qǐng)人很難提出該商標(biāo)，因此可以確認(rèn)申請(qǐng)人意圖侵犯他人的善意。對(duì)于較弱的商標(biāo)，可以通過(guò)合理的努力通過(guò)智力活動(dòng)更輕松地將其聯(lián)系起來(lái)，那么，申請(qǐng)人有意侵犯他人信譽(yù)的可能性就大大降低了。由于缺乏獨(dú)特性的商標(biāo)屬于公共領(lǐng)域的公共資源，這種信息已經(jīng)為公眾所熟知，并且可供公眾使用，因此確定有爭(zhēng)議商標(biāo)的申請(qǐng)人有意侵犯他人的善意是不公平的。對(duì)于較弱的商標(biāo)，可以通過(guò)合理的努力通過(guò)智力活動(dòng)更輕松地將其聯(lián)系起來(lái)，那么，申請(qǐng)人有意侵犯他人信譽(yù)的可能性就大大降低了。由于缺乏獨(dú)特性的商標(biāo)屬于公共領(lǐng)域的公共資源，這種信息已經(jīng)為公眾所熟知，并且可供公眾使用，因此確定有爭(zhēng)議商標(biāo)的申請(qǐng)人有意侵犯他人的善意是不公平的。對(duì)于較弱的商標(biāo)，可以通過(guò)合理的努力通過(guò)智力活動(dòng)更輕松地將其聯(lián)系起來(lái)，那么，申請(qǐng)人有意侵犯他人信譽(yù)的可能性就大大降低了。由于缺乏獨(dú)特性的商標(biāo)屬于公共領(lǐng)域的公共資源，這種信息已經(jīng)為公眾所熟知，并且可供公眾使用，因此確定有爭(zhēng)議商標(biāo)的申請(qǐng)人有意侵犯他人的善意是不公平的。

標(biāo)簽：盤(pán)錦文山武威北海普洱楚雄舟山百色

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