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計算機軟件可以用著作權(quán)法保護，也可用專利法保護，并不說明著作權(quán)法和專利法是對立的，而是由于兩者的調(diào)整范圍不同。按照思想表達(dá)兩分法理論，著作權(quán)法保護的是計算機軟件的表現(xiàn)形式，其核心是防止復(fù)制，但對思想內(nèi)涵的保護則無能為力。然而，計算機軟件的精華往往不在其表現(xiàn)形式，而在其思想內(nèi)涵，即計算機軟件處理問題的設(shè)計構(gòu)成原理、算法模型、處理過程和運行方法等，對此，采取專利法予以保護就成為必然。

隨著計算機技術(shù)的發(fā)展，包括計算機軟件在內(nèi)、軟硬件結(jié)合的發(fā)明不斷涌現(xiàn)出來，其技術(shù)要點(特征)往往體現(xiàn)在計算機軟件之中，將數(shù)學(xué)算法與工程控制結(jié)合為一體，成為一種信息或控制工程的處理方法。顯然著作權(quán)法對這些計算機軟件的技術(shù)特征無法保護。而借助于專利法，可以對一部分符合專利條件的計算機軟件進行保護。同時，由于專利具有排他性，其保護范圍又由權(quán)利要求書明確給出，相對于著作權(quán)保護更易于取得侵權(quán)證據(jù)，因此，對于確實具備專利條件的計算機軟件，則應(yīng)采取專利與著作權(quán)雙重保護的方式。

美國是較早利用專利來保護計算機軟件的國家。美國專利法規(guī)定，任何新穎且有用的工序、機器、制品、物質(zhì)的組合，或者任何對以上內(nèi)容所作的新穎有用的改進，均屬于可專利的主題。自然規(guī)律、科學(xué)原理、算法、數(shù)學(xué)發(fā)現(xiàn)、自然發(fā)現(xiàn)除外。

目前世界主要國家對計算機軟件的可專利性規(guī)定呈現(xiàn)出由嚴(yán)到松的趨勢，其原因是隨著計算機軟件應(yīng)用的日益廣泛，許多技術(shù)發(fā)明創(chuàng)造主要依靠計算機軟件(程序)來完成。我國2010年1月修訂的《專利審查指南》專門在第二部分實質(zhì)審查中，以專章規(guī)定了“關(guān)于涉及計算機程序的發(fā)明專利申請審查的若干規(guī)定”，借鑒其他國家的經(jīng)驗，對計算機軟件授予專利的問題進行了明確。

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計算機軟件的可專利性