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《巴黎公約》中規(guī)定的非傳統(tǒng)商標(biāo)的獨(dú)立性

《巴黎公約》商標(biāo)國際注冊獨(dú)立性分析涉及兩個(gè)基本原則：《巴黎公約》第2條規(guī)定的商標(biāo)國際注冊國民待遇原則，以及《巴黎公約》第6條規(guī)定的商標(biāo)獨(dú)立性原則。

(一)非傳統(tǒng)商標(biāo)國際注冊的國民待遇原則

國民待遇是《巴黎公約》的基本原則之一，其規(guī)定在1883年的原始文本之中?！栋屠韫s》第2條第1款規(guī)定：本聯(lián)盟任何國家的國民，在本聯(lián)盟所有其他國家內(nèi)應(yīng)享受各該國法律現(xiàn)在授予或今后可能授予其國民的一切利益；一切都不應(yīng)損害本公約特別規(guī)定的權(quán)利。國民待遇原則旨在防止對外國人在工業(yè)產(chǎn)權(quán)方面的歧視和不合理限制，使外國人與本國人處于基本相同的法律地位。由于公約各成員國工業(yè)產(chǎn)權(quán)保護(hù)水平高低不等，有的成員國對其本國人享有的工業(yè)產(chǎn)權(quán)保護(hù)水平甚至低于公約要求的最低標(biāo)準(zhǔn)。在此情況下，公約特別強(qiáng)調(diào)一切不應(yīng)損害該公約特別規(guī)定的權(quán)利。這意味著如果一個(gè)成員國給予其本國國民的保護(hù)低于該公約明確規(guī)定的水平，或獲得這些保護(hù)的條件及手續(xù)嚴(yán)于公約的要求，該成員國對其他成員國國民的待遇應(yīng)符合公約最低要求。

具體到非傳統(tǒng)商標(biāo)國際注冊，國民待遇原則意味著巴黎聯(lián)盟各國的國民在其他成員國可以要求和該國國民一樣適用該國的本國法而毫無任何歧視。各國對于非傳統(tǒng)商標(biāo)承認(rèn)保護(hù)的程度不同，因此對于可構(gòu)成商標(biāo)的標(biāo)記范圍規(guī)定也不一致。有些國家明確允許非可視性標(biāo)記的注冊，有些國家則明確排除非可視性標(biāo)記的注冊。如果申請人根據(jù)《巴黎公約》第6條提起非傳統(tǒng)商標(biāo)國際注冊申請，只要本國法律允許此類非傳統(tǒng)商標(biāo)的注冊，該公約成員國不得以申請人的原屬國未提供對等保護(hù)為由拒絕注冊申請。舉例來說，《新西蘭商標(biāo)法》明文規(guī)定氣味標(biāo)記可以作為商標(biāo)注冊，《巴西知識(shí)產(chǎn)權(quán)法》則明確排除非可視標(biāo)記的注冊，如果一個(gè)巴西商標(biāo)申請人向新西蘭知識(shí)產(chǎn)權(quán)局申請一項(xiàng)氣味標(biāo)記國際注冊，根據(jù)國民待遇原則，新西蘭知識(shí)產(chǎn)權(quán)局不能以《巴西知識(shí)產(chǎn)權(quán)法》未對新西蘭國民提供氣味商標(biāo)注冊保護(hù)為由而拒絕巴西申請人的此類商標(biāo)注冊申請。這種情況下，申請人在公約其他成員國獲得商標(biāo)國際注冊保護(hù)水平已經(jīng)超過了其在原屬國國內(nèi)注冊的保護(hù)水平。

（二）非傳統(tǒng)商標(biāo)國際注冊的獨(dú)立性原則

《巴黎公約》第6條規(guī)定：商標(biāo)申請和注冊條件，在本聯(lián)盟各國由其本國法律決定。但本聯(lián)盟任何國家對本聯(lián)盟國家的國民提出的商標(biāo)注冊申請，不得以其未在原屬國申請、注冊或續(xù)展為理由而予以拒絕，也不得使注冊無效。在本聯(lián)盟一個(gè)國家正式注冊的商標(biāo)，與在聯(lián)盟其他國家注冊的商標(biāo)，包括在原屬國注冊的商標(biāo)在內(nèi)，應(yīng)認(rèn)為是相互獨(dú)立的。

1.商標(biāo)獨(dú)立性原則的歷史沿革

《巴黎公約》1883年原始文本關(guān)于商標(biāo)國際注冊有兩個(gè)基本原則：其一,在原屬國正式提出的任何一項(xiàng)商標(biāo)申請，其他成員國必須按照其原來的形式接受申請并予以保護(hù)。其二，《最后議定書》第4段中指出上述規(guī)定是一個(gè)例外，僅僅涉及商標(biāo)的形式，正常情況下每個(gè)國家對于商標(biāo)國際申請都應(yīng)適用其本國法。這些規(guī)定在1911年華盛頓修訂會(huì)議、1925年海牙修訂會(huì)議和1934年倫敦修訂會(huì)議上幾經(jīng)修訂，同一商標(biāo)在各國申請和注冊的獨(dú)立原則以及例外情況二者的關(guān)系究竟如何，則越來越模糊不清。為了消除這種混亂現(xiàn)象，1958年里斯本修訂會(huì)議決定將以上規(guī)則分列為兩條：第6條和第6條之五。第6條規(guī)定在公約聯(lián)盟各國的商標(biāo)申請注冊獨(dú)立性原則，第6條之五則規(guī)定商標(biāo)獨(dú)立性原則的例外情況。

《巴黎公約》第6條規(guī)定了商標(biāo)國際注冊的一般性原則，即各成員國有權(quán)自行決定商標(biāo)申請和注冊的條件，商標(biāo)注冊有關(guān)的國內(nèi)法適用于公約各成員國各自的領(lǐng)土范圍內(nèi)。對于商標(biāo)獨(dú)立性原則的理解可以分為三個(gè)層面。第一，申請人根據(jù)《巴黎公約》第6條在其他國家申請商標(biāo)國際注冊時(shí)，必須遵守各國有關(guān)商標(biāo)申請注冊的規(guī)定。除此之外，申請人還可能需要遵守該國參加的國際公約下的相關(guān)商標(biāo)注冊義務(wù)。第二，與《巴黎公約》第6條之五規(guī)定的商標(biāo)國際注冊申請不同，申請人沒有義務(wù)在其原屬國首先獲得商標(biāo)注冊。第三，一個(gè)商標(biāo)一旦在本聯(lián)盟一個(gè)國家注冊，就獲得了獨(dú)立性，不受包括原屬國在內(nèi)的其他國家類似注冊的命運(yùn)的影響。商標(biāo)獨(dú)立性原則特殊之處在于商標(biāo)所有人本國的商標(biāo)注冊，對于他就同一商標(biāo)在其他成員國的注冊雖不能有否定性的影響，但可能有肯定性的影響。

具體到非傳統(tǒng)商標(biāo)國際注冊問題，如果申請人根據(jù)《巴黎公約》第6條提出非傳統(tǒng)出商標(biāo)國際注冊申請，根據(jù)商標(biāo)獨(dú)立性原則，各國有權(quán)決定商標(biāo)申請注冊的條件，申請人必須遵循相關(guān)申請注冊的條件。由于各國對于非傳統(tǒng)商標(biāo)承認(rèn)保護(hù)的程度不同，因此各國承認(rèn)和保護(hù)的非傳統(tǒng)標(biāo)記范圍也不一致。在一國被認(rèn)為是商標(biāo)的非傳統(tǒng)標(biāo)記，在另一國很可能不被認(rèn)為是可以構(gòu)成商標(biāo)的標(biāo)記，例如單一顏色標(biāo)記、動(dòng)態(tài)標(biāo)記和非可視性標(biāo)記。很多情況下非傳統(tǒng)商標(biāo)所有人便很難以同一非傳統(tǒng)標(biāo)記在另一國作為商標(biāo)取得國際注冊。

2.商標(biāo)獨(dú)立性原則的理論缺陷

商標(biāo)獨(dú)立性原則和國民待遇原則一起構(gòu)建了商標(biāo)國際注冊的基本框架制度。根據(jù)商標(biāo)獨(dú)立性原則，各成員國有權(quán)在其本國立法中決定商標(biāo)申請和注冊的條件；根據(jù)國民待遇原則，有權(quán)享受公約利益的外國注冊申請人可以要求與本國國民一樣適用本國法。但是，這個(gè)簡單的制度本身沒有充分考慮到商標(biāo)的特殊性質(zhì)和功能。不同于專利，商標(biāo)的作用在于標(biāo)示商品或服務(wù)的來源。由于各國商標(biāo)注冊制度差別很大，如果使商標(biāo)在不同的國家具有專利那樣的完全的獨(dú)立性，則會(huì)使不少在本國可以注冊的商標(biāo)，在外國得不到注冊。由此可能導(dǎo)致在不同的國家里，來源相同的商品卻以不相同的商標(biāo)作標(biāo)示。隨著國際貿(mào)易發(fā)展和經(jīng)濟(jì)全球一體化深入，商標(biāo)所有人和消費(fèi)公眾的利益要求在不同國家用于同一商品之上的商標(biāo)應(yīng)保持同一。國際貿(mào)易中以原樣的商標(biāo)標(biāo)示來源相同的商品，既符合商標(biāo)所有人的利益，也符合消費(fèi)者的利益。

標(biāo)簽：西雙版納武威林芝資陽柳州杭州武漢四平

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