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兩大法系國家對知名未注冊商標(biāo)的法律保護(hù)

（一）英美法系國家的制度
在英美法系國家，尤其是英聯(lián)邦國家和地區(qū)，在商標(biāo)權(quán)的獲得上，采用依使用或依注冊均可獲得商標(biāo)專用權(quán)的混合原則。這樣，未注冊商標(biāo)使用人就有可能通過主張在先使用、利用使用在先的原則，請求承認(rèn)和保護(hù)其未注冊商標(biāo)。事實上，未注冊商標(biāo)在商標(biāo)制定法上所獲的法律保護(hù)主要即集中在有關(guān)商標(biāo)權(quán)產(chǎn)生的規(guī)定方面。
在美國，傳統(tǒng)上商標(biāo)權(quán)只能通過使用而獲得。美國學(xué)者認(rèn)為，商標(biāo)權(quán)這個概念本身就包含著“商業(yè)上的使用”之意，這無疑對那些搶注他人未注冊商標(biāo)者關(guān)上了大門。而菲律賓則采用嚴(yán)格的使用主義，商標(biāo)要獲得注冊，不但要有使用意思而且要有兩年以上的使用事實。泰國雖然在立法上采取了商標(biāo)注冊主義，但仍有“使用在先”的優(yōu)位權(quán)原則；即使商標(biāo)注冊已經(jīng)過了幾年，使用在先人只要提出證據(jù)，即可申請撤銷該商標(biāo)注冊。
當(dāng)兩個以上的廠商申請將相同或相似的商標(biāo)注冊于同一商品或同類商品時，英美法系國家采取了先使用主義，而不像大陸法系國家那樣采取先申請主義，這也是英美法系國家在商標(biāo)制定法上所提供的對于未注冊商標(biāo)的法律保護(hù)。
如香港的《商標(biāo)條例》規(guī)定，行使既有權(quán)或先行使用權(quán)的行為不構(gòu)成對他人注冊商標(biāo)專用權(quán)的侵犯。這實質(zhì)上是法律對于可能出現(xiàn)的注冊商標(biāo)專用權(quán)與通過使用獲得的商標(biāo)權(quán)的沖突的協(xié)調(diào)，在某商標(biāo)注冊之前，他人已通過使用而對該相同或近似的商標(biāo)形成了權(quán)利，這種權(quán)利在該商標(biāo)注冊后繼續(xù)保留，即形成先使用權(quán)；而且，該先使用人還可以申請將該商標(biāo)注冊，注冊商標(biāo)權(quán)人則無權(quán)以該商標(biāo)同其已注冊的商標(biāo)相同或近似為由而提出異議。
英美法系在普通法上對未注冊商標(biāo)的保護(hù)，主要是通過與商標(biāo)制定法并行的一種普通法民事訴訟———仿冒之訴來進(jìn)行的。此種訴訟是基于任何人無權(quán)推出或出售自己的產(chǎn)品，以冒充他家廠商的產(chǎn)品以致發(fā)生混淆誤認(rèn)的原則而來的。
須指出的是，英美國家的反不正當(dāng)競爭觀念是由法院判例中推衍而來的，其理論基礎(chǔ)是詐欺和不誠實交易的防止以及促進(jìn)完整的商務(wù)與公平競爭；而大陸法系國家則一般都有專門的反不正當(dāng)競爭立法。這使兩大法系國家在未注冊商標(biāo)法律保護(hù)制度方面各具特色。

（二）大陸法系制度
大陸法系國家多采用反不正當(dāng)競爭法上的保護(hù)。
大陸法系國家，多以注冊主義作為其商標(biāo)法律制度的基本原則，在商標(biāo)權(quán)的獲得上，以注冊作為商標(biāo)權(quán)產(chǎn)生要件。這意味著，未注冊商標(biāo)很難獲得商標(biāo)法上的保護(hù)，除非有相反的規(guī)定。然而，誠如前文所述，未注冊商標(biāo)作為使用商標(biāo)的事實決定了其受法律保護(hù)的地位。因而，大陸法系國家，在與其注冊商標(biāo)制度相協(xié)調(diào)的條件下，借助反不正當(dāng)競爭的觀念，通過反不正當(dāng)競爭法來對未注冊商標(biāo)加以法律調(diào)整。這與英美法系國家在普通法上對未注冊商標(biāo)的法律保護(hù)如出一轍，只不過在大陸法系國家是由專門的單行立法從實體法上加以保護(hù)。
大陸法系國家大多都制定有反不正當(dāng)競爭的專門立法，此為典型的大陸法系國家對未注冊商標(biāo)加以法律保護(hù)的形式。我國臺灣地區(qū)于１９９３年開始實施的《公平交易法》，第三章專章訂明“不公平競爭”的規(guī)定用來保護(hù)知識產(chǎn)權(quán)，補充商標(biāo)法無法涵蓋的部分。實際上，許多國家，包括德國、韓國等，都有與此相類似的法律規(guī)定。在某些國家，未注冊商標(biāo)權(quán)人不僅能排斥他人注冊該商標(biāo)，甚而能進(jìn)一步禁止他人使用該商標(biāo)。
日本《反不正當(dāng)競爭法》第一條就規(guī)定，使用與別人周知商標(biāo)、商號、商品容器及包裝相同或相似的標(biāo)志，或出售、出口帶有該標(biāo)志的商品，從而引起混淆的，則商業(yè)利益受損害的人可請求停止該行為。這里的周知商標(biāo)一般即指的是在地方知名的未注冊商標(biāo)。日本的商標(biāo)，包括服務(wù)商標(biāo)，若未注冊，便受此《反不正當(dāng)競爭法》規(guī)定的保護(hù)。法國并無專門的制止不正當(dāng)競爭的立法。
法國學(xué)者在理論上將不正當(dāng)競爭視為民法上的侵權(quán)行為，因而，對于不正當(dāng)競爭行為的制裁，是依據(jù)《法國民法典》第１３８２、１３８３條等有關(guān)侵權(quán)行為的規(guī)定，借助于民事責(zé)任的一般原則來進(jìn)行的。在法國，未注冊商標(biāo)也只能依此之一般法律原則來獲得法律保護(hù)。

德國是典型的大陸法系國家，然而，與其他大陸法系國家不同的是，其在《商標(biāo)法》上明文規(guī)定了對未注冊商標(biāo)的直接保護(hù)，采用《商標(biāo)法》上的保護(hù)方式。事實上，在德國，未注冊商標(biāo)還可通過《反不正當(dāng)競爭法》和民法上的誠實信用原則來獲得法律上的保護(hù)，從這個意義上說，德國大概是對未注冊商標(biāo)保護(hù)得最充分的國家了。
德國最新修訂的《商標(biāo)法》第四條規(guī)定了商標(biāo)保護(hù)的三種途徑；（１）注冊；（２）在商業(yè)交往中使用，只要該使用在相關(guān)交易圈內(nèi)取得了信譽，作為商標(biāo)獲得承認(rèn)；（３）若是《巴黎公約》第六條所指的馳名商標(biāo)，則自動得到該法的保護(hù)。這里的第二種情形，指的便是未注冊商標(biāo)；而第（３）項中的是指馳名商標(biāo)，根據(jù)《巴黎公約》的精神，并不以注冊為限。該法第十二條又規(guī)定，未注冊但已取得聲譽的商標(biāo)，可以對抗注冊商標(biāo)；未注冊商標(biāo)權(quán)人可依第四條的規(guī)定，請求撤銷與其相同或相似的注冊商標(biāo)，并可禁止該注冊商標(biāo)在全國范圍內(nèi)使用。
德國在其《商標(biāo)法》上給予未注冊商標(biāo)之如此直接而有力的保護(hù)，在世界各國中實屬罕見。其實，未注冊商標(biāo)在德國獲得強有力的保護(hù)，也從一個側(cè)面反映了整個商標(biāo)保護(hù)的理論發(fā)展。例如，就商標(biāo)權(quán)的獲得方面，越來越多的國家已放棄了原先所奉行的單一的使用主義或注冊主義，而改采混合原則，最典型的國家便是美國，其在１９８８年修訂其《商標(biāo)制定法》（ＩａｎｈａｍＡｃｔ）時，便改采此原則。
從我國的立法來看，我國的《反不正當(dāng)競爭法》中并沒有關(guān)于未注冊商標(biāo)保護(hù)的明確的直接的規(guī)定。這一方面與我國的注冊商標(biāo)法律制度有關(guān)，從另一方面也反映了我國反不正當(dāng)競爭法對于知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的重要性認(rèn)識不夠。
如前所言，商標(biāo)領(lǐng)域，實為整個知識產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域都面臨著一個綜合保護(hù)的問題。不同的法律部門從不同的角度，對同一知識產(chǎn)權(quán)施以保護(hù)，互相補充，相輔相成，從而在整體上有效地促進(jìn)知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)。就商標(biāo)保護(hù)而言，商標(biāo)法因其嚴(yán)格的法定條件和程序而不能完全保護(hù)商標(biāo)權(quán)人的利益，而反不正當(dāng)競爭法卻以較強的原則性和強制性彌補了商標(biāo)法對商標(biāo)，尤其是未注冊商標(biāo)保護(hù)的不足?？v觀各主要國家的商標(biāo)保護(hù)法律制度，反不正當(dāng)競爭法都在其中扮演了舉足輕重的角色，甚而可言，凡商標(biāo)法無明文加以調(diào)整的，都可借反不正當(dāng)競爭的概念來彌補、調(diào)整。
無論“使用優(yōu)先制”國家抑或是反不正當(dāng)競爭法上的法律保護(hù)，商標(biāo)專有權(quán)人必須保留商標(biāo)原始憑證和運用的憑證，如廣告、發(fā)票、合同、公證材料、報關(guān)單等，作為使用在先的證據(jù)，憑借充分的證據(jù)在所在國尋求法律保護(hù)，應(yīng)當(dāng)是可行和有效的。具體的措施和辦法，與下面論述的無商標(biāo)法保護(hù)策略一致。

（三）外國商標(biāo)法對知名未注冊商標(biāo)的保護(hù)
各國對未注冊商標(biāo)的保護(hù)在很大程度上取決于該國所采取的商標(biāo)權(quán)取得原則。一般來說，采取使用原則的國家對未注冊商標(biāo)的保護(hù)程度較高，而采取注冊原則的國家對未注冊商標(biāo)的保護(hù)程度相對較低。
根據(jù)未注冊商標(biāo)受保護(hù)程度的不同，國際上對未注冊商標(biāo)的保護(hù)模式可分為兩種：一是對獲得了一定聲譽的未注冊商標(biāo)所有人賦予商標(biāo)權(quán)，即專有使用權(quán)，如德國。二是賦予具有一定知名度的未注冊商標(biāo)在先使用權(quán)，如意大利和日本。意大利《商標(biāo)法》第九條賦予在先使用人繼續(xù)使用并不馳名或者僅有地方知名度的商標(biāo)的權(quán)利；日本《商標(biāo)法》第三十二條就在先使用的商標(biāo)的使用權(quán)規(guī)定：“（一）在他人商標(biāo)注冊申請前，在日本國內(nèi)不是出于不正當(dāng)競爭的目的，而在該商標(biāo)注冊申請的指定商品或指定服務(wù)或與其類似商品或類似服務(wù)上使用該商標(biāo)或與其近似的商標(biāo)的結(jié)果，在該商標(biāo)注冊申請之際，已使消費者廣為知曉該商標(biāo)表示與其業(yè)務(wù)相關(guān)的商品或服務(wù)時，其使用者當(dāng)在繼續(xù)于其商品或服務(wù)上使用該商標(biāo)的場合，則擁有在其商品或服務(wù)上使用該商標(biāo)的權(quán)利。該業(yè)務(wù)的繼承者也同樣如此。（二）該商標(biāo)權(quán)者或?qū)Ｓ檬褂脵?quán)者，可以要求依前項規(guī)定擁有商標(biāo)使用權(quán)者附加適當(dāng)?shù)谋硎疽苑乐购笳邩I(yè)務(wù)的商品或服務(wù)與自己業(yè)務(wù)的商品或服務(wù)產(chǎn)生混淆?！?br>從對未注冊商標(biāo)保護(hù)的立法模式看，各國有所謂的單軌制和雙軌制之分。在單軌制的國家中，將未注冊商標(biāo)的保護(hù)完全并入其商標(biāo)法之中，注冊商標(biāo)和未注冊商標(biāo)被統(tǒng)一在一個共同的保護(hù)傘之下，如丹麥、芬蘭、瑞典等北歐國家。丹麥《商標(biāo)法》第三條規(guī)定了商標(biāo)權(quán)的注冊取得和使用取得，第四條便一體規(guī)定了商標(biāo)權(quán)的內(nèi)容，第三十八條、第三十九條和第四十條分別規(guī)定了商標(biāo)權(quán)的轉(zhuǎn)讓和許可，第四十二條和第四十三條規(guī)定了商標(biāo)侵權(quán)的損害賠償，使未注冊商標(biāo)真正處于與注冊商標(biāo)相同的地位。在雙軌制中，對未注冊商標(biāo)的保護(hù)主要是通過兩個方面實現(xiàn)的：一是通過狹義的商標(biāo)法賦予未注冊商標(biāo)權(quán)利人阻止他人對同一標(biāo)志的競爭性注冊或使用，二是通過競爭法（包括反不正當(dāng)競爭法）、著作權(quán)法或者侵權(quán)法加以保護(hù)。

標(biāo)簽：新鄉(xiāng) 海西淄博河池湖北陽泉六安淄博

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