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歐盟認(rèn)定第二含義商標(biāo)的規(guī)則(2)

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證明標(biāo)識(shí)獲得第二含義的難度,與經(jīng)營(yíng)者對(duì)該標(biāo)識(shí)的使用方式有關(guān)。如果證據(jù)表明,申請(qǐng)人在同一類型的系列產(chǎn)品上使用相同風(fēng)格的產(chǎn)品外形,可能有助于告知消費(fèi)者該特征具有某些商標(biāo)意義,如果經(jīng)營(yíng)者生產(chǎn)了大量的類似產(chǎn)品,每一種都使用不同的產(chǎn)品形狀,那么情形就會(huì)相反。同樣的道理,在相同類型的系列產(chǎn)品上使用相同的顏色,將有助于使該顏色成為識(shí)別商品或服務(wù)來(lái)源的標(biāo)識(shí),反之,如果在相同產(chǎn)品或服務(wù)上使用多種不同的顏色,顏色成為商標(biāo)的可能性就減小。正如歐盟法院在 Societe des produits Nestle SA Mars UK Ltd.一案中指出的,獨(dú)立使用并不是獲得商標(biāo)顯著特征的唯一方式,標(biāo)識(shí)作為其他商標(biāo)的一部分或者與其他商標(biāo)一起使用也可以獲得顯著特征,但與其他顯著性商標(biāo)一并使用時(shí),證明該不具有顯著性的標(biāo)識(shí)已經(jīng)被視為第二含義商標(biāo)的證明標(biāo)準(zhǔn)將會(huì)更高。
雖然英國(guó)的《修訂通知》集中了歐盟法院認(rèn)定第二含義的主要規(guī)則,但還有幾個(gè)問(wèn)題沒(méi)有涉及。第一個(gè)問(wèn)題是該標(biāo)識(shí)的基本含義與第二含義的關(guān)系問(wèn)題。雖然各法院已經(jīng)形成了統(tǒng)一的認(rèn)識(shí),一個(gè)描述性標(biāo)識(shí)只有在獲得第二含義時(shí),才可能被核準(zhǔn)注冊(cè)。但該標(biāo)識(shí)的新舊含義之間的關(guān)系問(wèn)題,即第二含義是要完全取代該標(biāo)識(shí)的基本含義(取代說(shuō)),還是只要存在第二含義并不需要完全取代其基本含義就可以注冊(cè)(并存說(shuō)),至今尚無(wú)定論。 Jacob在 Phillps案中就提出:“該詞在使用于相關(guān)產(chǎn)品時(shí),除非它已經(jīng)取代了其基本含義,否則它不可能完全表示該經(jīng)營(yíng)者的商品而不是其他經(jīng)營(yíng)者的商品。”
有一些判例則認(rèn)為,即使特定標(biāo)識(shí)的基本含義仍然存在,它也可能具有顯著性。例如,在 windsurfing chiemsee商標(biāo)案中,歐盟法院認(rèn)為,只要地理名稱具有了標(biāo)識(shí)特定經(jīng)營(yíng)者的商品并因此而區(qū)別于其他經(jīng)營(yíng)者提供的商品,該地理標(biāo)識(shí)“就獲得了新的含義,它就不再是純粹描述性的標(biāo)識(shí),其含義使得它可以作為商標(biāo)注冊(cè)”。

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