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美國和歐盟第二含義商標(biāo)制度對我國的借鑒意義(1)

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美國和歐盟第二含義商標(biāo)制度對我國的借鑒意義。雖然我國在實(shí)踐中早已承認(rèn)了第二含義商標(biāo),如允許諸多地名商標(biāo)的注冊,但在審查通過使用獲得顯著性方面的經(jīng)驗(yàn)還是相對比較欠缺,這一點(diǎn)從我國《商標(biāo)審查標(biāo)準(zhǔn)》中就可以看出。我國《商標(biāo)審查標(biāo)準(zhǔn)》關(guān)于“經(jīng)過使用取得顯著特征的商標(biāo)的審查”中提出的審查原則是“應(yīng)考慮相關(guān)公眾對該商標(biāo)的認(rèn)知情況、申請人實(shí)際使用該商標(biāo)的情況以及該商標(biāo)經(jīng)使用取得顯著特征的其他因素”,除了該抽象的審查原則外,沒有再作進(jìn)一步的細(xì)化。我國在豐富和完善我國第二含義商標(biāo)制度時(shí),可以借鑒美國和歐盟的成功經(jīng)驗(yàn)。筆者認(rèn)為,這些經(jīng)驗(yàn)至少在以下方面可值得我國借鑒:
第一,美國和歐盟規(guī)定的描述性商標(biāo)的范圍較大,除了我國《商標(biāo)法》第11條第1款第2項(xiàng)規(guī)定的“直接標(biāo)識商品的質(zhì)量、主要原料、功能、用途、重量、數(shù)量及其他特點(diǎn)”外,至少還包括了產(chǎn)品或服務(wù)的地理名稱,另外歐盟認(rèn)為,鑒于相關(guān)消費(fèi)者一般不會將產(chǎn)品及其包裝的顏色和形狀視為區(qū)別商品或服務(wù)來源的標(biāo)識,因此顏色商標(biāo)和立體商標(biāo)只有經(jīng)過使用并被相關(guān)消費(fèi)者視為區(qū)分商品或服務(wù)來源的標(biāo)識,才可以獲得注冊。
第二,在界定特定商標(biāo)是否為描述性時(shí),應(yīng)當(dāng)從相關(guān)消費(fèi)者是否將它視為描述產(chǎn)品或服務(wù)及其特征的角度認(rèn)定,在認(rèn)定方法上可以采取美國的四種判斷方法,即“字典含義標(biāo)準(zhǔn)”、“想象力標(biāo)準(zhǔn)”、“竟?fàn)幷咝枰獦?biāo)準(zhǔn)”及“類似產(chǎn)品使用標(biāo)準(zhǔn)”。
第三,只有描述性標(biāo)識通過使用獲得顯著特征后,才可以獲得注冊,通用標(biāo)識是不可能通過使用取得顯著特征的。但根據(jù)我國《商標(biāo)法》第11條第2款的規(guī)定,認(rèn)為那些“僅有本商品的通用名稱、圖形、型號”的標(biāo)志“經(jīng)過使用取得顯著特征,并便于識別的,可以作為商標(biāo)注冊”,這種規(guī)定與通用標(biāo)識不得作為商標(biāo)注冊之基本原理相違背。

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