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在認定商標標識和商品或服務是否相同的指導思想方面,我國《商標審查標準》與歐盟內部市場協(xié)調局(OHIM)的《商標異議指南》不同。由于我國《商標法》以商標標識及其適用的商品或服務是否相同或近似,而不是以兩個商標是否存在混淆的可能性,作為商標侵權的判斷標準,因此,我國《商標審查標準》將是否存在混淆的可能性作為認定商標標識是否相同或近似的參考因素。在《商標審查標準》的第三部分“商標相同、近似的審查”中,將“商標相同”解釋為“兩商標在視覺上基本無差別,使用在同一種或者類似商品或者服務上易使相關公眾對商品或者服務的來源產(chǎn)生誤認”。而歐盟則將商標標識的相同或近似、商標所使用的商品或服務之相同或近似,作為認定是否構成混淆可能性的參考因素,因此在《商標異議指南》第二部分第一章“《歐共體商標條例》第8條第1款第a項中相同’的認定”中明確認為,兩個商標相同與否是一個客觀的事實,原則上可以通過對兩個相互沖突商標的比較中直接判斷,商標如何被使用對作出該判斷無關緊要?！稓W共體商標條例》第8條第1款第a項對在先商標的保護是絕對的,該條款之運用不取決于任何其他附加條件之適用,特別是沒有必要考慮是否存在混淆的可能性。商標相同的判定,首先應認定指定使用的商品或者服務是否屬于同一種商品或者服務,其次再分析商標標識是否相同。

1.商品或服務相同的認定。我國《商標審查標準》認為,同一種商品或者服務包括名稱相同和名稱不同但指同一事物或者內容的商品或者服務。同一種或者類似商品或者服務的認定,以《商標注冊用商品和服務國際分類表》、《類似商品和服務區(qū)分表》作為參考。歐盟的《商標異議指南》則認為,對特定名稱具體含義的解釋,應當從《商標注冊用商品和服務國際分類表》和商業(yè)的角度進行解釋,但是如果兩種解釋存在沖突,則應當以《商標注冊用商品和服務國際分類表》為準。例如,衣服可能解釋為包括襪子,也可能解釋為不包括襪子,歐盟實踐認為,襪子不應當包括在衣服中,其主要理由是襪子在第25類產(chǎn)品中作為單獨的一項。
2.商標標識相同之認定。對于商標標識的相同,歐盟的觀點是應當從嚴解釋,因為《歐共體商標條例》第8條第1款第a項授予的保護具有絕對性,它不用考慮是否存在混淆的可能,也不用考慮商標標識的顯著部分。為了不讓《歐共體商標條例》第8條第1款第a項的解釋與第b項的解釋相矛盾,必須要對“相同”這一個詞作嚴格的解釋。但如果兩個商標標識之間的差別如此無關緊要( insignificant.以至于完全難以察覺,那么這種差別在判斷標識相同時應當忽略。

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混淆的可能性與商標標識近似程度有關（2）