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國際條約中的商標(biāo)使用

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從《巴黎公約》來看,受到法國等商標(biāo)注冊主義國家的影響,商標(biāo)注冊制度作為一項重要的內(nèi)容被強調(diào)。例如,在《巴黎公約》第6條之5中規(guī)定:“商標(biāo)在本聯(lián)盟一個國家注冊的商標(biāo)在本聯(lián)盟其他國家所受的保護?!备鶕?jù)該條規(guī)定,一件商標(biāo)只要在原屬國獲得注冊,那么本聯(lián)盟的其他國家應(yīng)當(dāng)像其原屬國那樣接受申請并給予保護,并且《巴黎公約》還對于拒絕注冊或者使注冊無效的情形加以明確列舉,從而提高了在他國注冊商標(biāo)的成功率。而對于商標(biāo)的使用,《巴黎公約》在該條中僅僅指出:決定一個商標(biāo)是否符合受保護的條件,必須考慮一切實際情況,特別是商標(biāo)已經(jīng)使用時間的長短。也就是說,對于判斷商標(biāo)專用權(quán)的產(chǎn)生來說,商標(biāo)的使用實際上只是“必須考慮的一切實際情況”的一個因素,并不能依據(jù)該條認(rèn)為使用是商標(biāo)專用權(quán)產(chǎn)生的充分條件,而對于什么是商標(biāo)的使用,《巴黎公約》也沒有作出解釋。
《與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)定》在第15條中規(guī)定具有顯著性和區(qū)別力的標(biāo)記能夠被注冊為商標(biāo),如果標(biāo)記不具有固有顯著性則各成員國可以對于通過使用而獲得顯著性加以規(guī)定,以滿足商標(biāo)注冊條件。從該條規(guī)定來看TRPS協(xié)定所使用的表述為“可保護的客體”,只要商標(biāo)符合注冊條件(即具有顯著性)就能夠被授予排他性的權(quán)利,而如果不具備注冊條件則無法獲得注冊,也就無法獲得排他性的商標(biāo)專用權(quán)。而使用僅僅是在不具備注冊條件下的例外情形,或者說使用僅僅是取得注冊的條件的一個途徑—通過使用商標(biāo)獲得了顯著性。由此可見,從邏輯上看,與商標(biāo)的使用最直接的概念是顯著性而并不是商標(biāo)專用權(quán), TRIPS協(xié)定的表達(dá)方式耐人尋味。
在 TRIPS協(xié)定中還有一處與商標(biāo)使用有關(guān)的規(guī)定,即第19條對于商標(biāo)的使用作出的要求,即為了維持注冊需要使用商標(biāo),則只有在至少連續(xù)3年不使用后方可注銷注冊,除非商標(biāo)專用權(quán)人對于商標(biāo)使用中存在的障礙提供了正當(dāng)?shù)睦碛?。按照該條款的規(guī)定,即使獲得注冊和商標(biāo)專用權(quán),權(quán)利人也負(fù)擔(dān)著連續(xù)不斷使用注冊商標(biāo)的義務(wù),如果不履行使用義務(wù)商標(biāo)權(quán)利將會有消滅的可能。

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