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商標混淆可能理論在商標法中具有重要的地位,尤其是在判斷商標侵權(quán)的過程中。 TRIPS協(xié)定第16條第1款規(guī)定,注冊商標的所有人應有專有權(quán)來阻止所有第三方未經(jīng)其同意在交易過程中對與已獲商標注冊的貨物或服務相同或類似的貨物或服務使用相同或類似的標記,如果這種使用可能會產(chǎn)生混淆。美國國會在制定《蘭漢姆法案》時,曾明確指出商標立法的首要目的就在于保護消費者,在購買貼附他所喜愛的商標的商品中可以保持自信,相信自己購買到了他們想要的商品。這也就意味著商標法必須保證商標能夠發(fā)揮標示來源的功能,而不能因為他人的仿冒或欺騙性使用而使消費者對前商標的記憶與后商標發(fā)生了混淆。
在傳統(tǒng)的民事侵權(quán)法中,是否構(gòu)成侵權(quán)通常是與侵權(quán)人的主觀過錯程度有著密切聯(lián)系的。在英美法中,根據(jù)侵權(quán)人的主觀狀態(tài)構(gòu)成情況,可以將侵權(quán)行為分為:故意侵權(quán)行為( Intentionally Inflicted Injuries)、未盡注意義務的侵權(quán)行為( Failure to exercise reasonable care)和適用嚴格責任的侵權(quán)行為( Conduct Giving Rise to Strict Liability)。我國學者認為,侵權(quán)人的過錯是侵權(quán)責任構(gòu)成的主觀要件,過錯是侵權(quán)行為人的主觀心理狀態(tài),體現(xiàn)了行為人在主觀上的應受非難性。但對于商標侵權(quán)而言,侵權(quán)人的主體過錯并不是關(guān)注的重點,消費者對于在先商標的記憶與在后商標是否發(fā)生混淆才是法律考慮的主要問題。商標法并不關(guān)注侵權(quán)人實施混淆行為的主觀動機,關(guān)鍵在于消費者產(chǎn)生了怎樣的認知變化。
對于商標混淆理論存在諸多爭議,因而各國有關(guān)商標混淆理論的立法規(guī)定也各不相同,有些國家商標法中甚至沒有出現(xiàn)“混淆可能性”或“混淆”之類的術(shù)語,現(xiàn)就幾種立法類型加以敘述:
(一)只提及商標具有相似性,不提及混淆可能的立法規(guī)定
(二)既規(guī)定商標混淆可能,又列舉商標相似性的立法規(guī)定
(三)只規(guī)定商標混淆可能的立法形式

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商標混淆的規(guī)定