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關(guān)于知名商品的名稱、包裝、裝潢的特有性的認(rèn)定

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反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法第五條第(二)項(xiàng)規(guī)定的知名商品名稱等的“特有”,相當(dāng)于商標(biāo)法所規(guī)定的商標(biāo)的“顯著性”,主要是指區(qū)別商品來(lái)源的顯著特性,或者說就是其區(qū)別性。據(jù)此,《解釋》第二條第一款規(guī)定:“具有區(qū)別商品來(lái)源的顯著特征的商品名稱、包裝、裝潢,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法第五條第(二)項(xiàng)規(guī)定的特有名稱、包裝、裝潢?!睘楸阌谡J(rèn)定特有性,《解釋》參照商標(biāo)法第十一條和第十二條有關(guān)不具有顯著性的標(biāo)志不能作為商標(biāo)注冊(cè)的規(guī)定,列舉了四種不認(rèn)定為知名商品特有的名稱、包裝、裝潢的情形,即(1)商品的通用名稱、圖形、型號(hào);(2)僅僅直接表示商品的質(zhì)量、主要原料、功能、用途、重量、數(shù)量及其他特點(diǎn)的商品名稱;(3)僅由商品自身的性質(zhì)產(chǎn)生的形狀,為獲得技術(shù)效果而需有的商品形狀以及使商品具有實(shí)質(zhì)性價(jià)值的形狀;(4)其他缺乏顯著性的商品名稱、包裝、裝潢。其中,第(3)種涉及功能性,不適宜排他性使用,因而不能獲得特有性保護(hù),而(1)、(2)、(4)種情形雖然本來(lái)不具有顯著性,但經(jīng)過使用取得顯著特征的,可以認(rèn)定為具有特有性。這種經(jīng)使用而取得的顯著性,就是所謂的取得第二含義或者其他含義,即在原來(lái)的意義之外獲得了區(qū)別商品來(lái)源的標(biāo)識(shí)意義。
《解釋》第二條第二款還對(duì)于正當(dāng)使用做出了規(guī)定,即“知名商品特有的名稱、包裝、裝潢中含有本商品的通用名稱、圖形、型號(hào),或者直接表示商品的質(zhì)量、主要原料、功能、用途、重量、數(shù)量以及其他特點(diǎn),或者含有地名,他人因客觀敘述商品而正當(dāng)使用的,不構(gòu)成不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為”。這些都不是商業(yè)標(biāo)識(shí)意義上的使用,不會(huì)與他人知名商品的特有名稱、包裝和裝潢產(chǎn)生市場(chǎng)混淆,因而不構(gòu)成不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為。

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