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在商業(yè)貿(mào)易活動中,與他人的企業(yè)尤其是該企業(yè)提供的商品或服務(wù),造成或可能造成的混淆的行為或做法,均應(yīng)構(gòu)成不正當(dāng)競爭。具體內(nèi)容包括:使用他人注冊商標(biāo)和未注冊商標(biāo)、商號、企業(yè)名稱、產(chǎn)品外觀、商品或服務(wù)介紹、名人或著名虛構(gòu)的人物等。
而且,主觀上是否存在混淆故意與確立某行為或做法是否構(gòu)成不正當(dāng)競爭無關(guān)。混淆并非要求必須實際已發(fā)生,因為具有造成混淆的可能性就可能作為不正當(dāng)競爭訴訟的證據(jù)。尤其是,商標(biāo)、商號和企業(yè)名稱越是馳名,造成“混淆”的可能性就越大。而且,混淆的概念不應(yīng)局限于對商業(yè)性來源和產(chǎn)地的混淆(來源混淆),還應(yīng)包括可能表明業(yè)務(wù)聯(lián)系的任何事物,比如在同一商標(biāo)或近似商標(biāo)的兩個使用者之間的這種聯(lián)系(關(guān)聯(lián)混淆);或者,在某些情形中,消費者雖然并未假定產(chǎn)品或服務(wù)出自同一來源,但由于其相似特點仍聯(lián)想該商標(biāo)用于該具體產(chǎn)品或服務(wù)已取得另一企業(yè)的同意(保證關(guān)系混淆)。例如將與馳名商標(biāo)相同或近似的標(biāo)志用于與該商標(biāo)因此而馳名的產(chǎn)品或服務(wù)不相同或類似的產(chǎn)品或服務(wù),特別容易造成對馳名商標(biāo)的混淆,使用馳名商標(biāo)為某個不相同或類似的產(chǎn)品和服務(wù)做廣告,企圖騙取消費者在心目中對該商標(biāo)因此而馳名的商品或服務(wù)產(chǎn)生聯(lián)想的情形。
損害他人信譽或者名聲的淡化行為
損害他人信譽或者名聲的行為首先是一種不正當(dāng)競爭行為,淡化是損害他人信譽或者名聲的最主要行為方式。按照示范法及其注釋的規(guī)定,“信譽或者名聲的淡化”是指對商標(biāo)、商號、企業(yè)名稱、產(chǎn)品外觀、商品或服務(wù)介紹、名人或者著名虛構(gòu)人物形象的區(qū)別特征和廣告價值的減損。淡化概念背后的主要原理是:商標(biāo)、商號、企業(yè)名稱等其他商業(yè)標(biāo)志應(yīng)當(dāng)受到禁止其他市場參與者利用其實質(zhì)性的獨有特征的保護。
綜上所述,《反不正當(dāng)競爭示范法及其注釋》所規(guī)定的內(nèi)容,體現(xiàn)了商標(biāo)國際保護中的另一個特殊方面,即從反不正當(dāng)競爭的視角去了解商標(biāo)國際保護的有關(guān)問題,這也正是本書第三編將要進一步闡述的內(nèi)容之一。

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混淆的可能