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商標權使用取得模式反思

1.美國商標權使用取得模式介析
美國1989年《蘭哈姆法》規(guī)定，已經被實際使用是獲準在主注冊簿上進行注冊的前提條件，否則，只能基于“意圖使用”而申請注冊。美國《蘭哈姆法》第1051條規(guī)定，“意圖使用”僅僅是商標注冊的條件，而非商標授權的條件。但為了避免“意圖使用”被濫用，防止僅僅因為聲稱將來有意使用就通過注冊而圈占大量商標，它對該種形式的商標注冊作了嚴格限制：第一，申請注冊未實際使用的商標，必須具有善意的使用意圖，并提交使用的聲明。第二，經過審查、公告和異議等程序后，專利商標局頒發(fā)“準許通知書”，而非注冊證書，申請人有義務于特定期限內舉證證明，該商標已被實際使用，才可獲準注冊并頒發(fā)注冊證；基于“意圖使用”的申請者如果在經過2次延長后，最長在36個月的時間內仍然沒有實際使用商標的，那么不能獲得注冊。第三，在實際使用之前，申請注冊的商標原則上不得移轉。也就是說，在美國“‘意圖使用’注冊也不過是一種初步注冊，一個商標要真正成為成熟的商標，必須要有緊接著在商業(yè)中的‘實際使用’”①。
依據《蘭哈姆法》的規(guī)定，商標的實際使用不是申請商標注冊的前提條件，卻是取得商標注冊和轉讓商標的前提條件。這種立法模式，既吸收了注冊取得模式的優(yōu)點，又兼顧了使用取得模式的長處：對于“使用意圖”的規(guī)定使得商標重復的可能性降到了最小；最終的商標注冊仍舊是要求實際使用，這降低了商標圈占的可能性，保證了注冊商標的實用性。②實際上，1946年《蘭哈姆法》仍堅持以實際使用作為商標注冊申請的前提。雖然1989年生效的《蘭哈姆法》修正案將申請商標注冊的前提從“實際使用”延伸至“意圖使用”，但根據“意圖使用”提出注冊申請，申請人獲得的僅僅是“允許通知”，最終獲準注冊仍然是以該商標的實際使用事實為依據。因此，美國商標注冊制度更多含有權利宣示的意義，其實質仍然是使用取得。
2.使用取得模式得之于公正，卻失之于效率功利
商標是在“使用”中產生的權利，對“使用”的保護是商標法價值的基點和立法的動因。商標不是百年老窖，珍藏越多越好，也不是商業(yè)秘密，擁占越多越能搶占市場競爭的制高點。商標的價值在于通過市場上的使用建立起自己的美譽度，從而擁有消費者市場。若吾輩生活于一個僅有數人的世界里，注冊取得模式應當被徹底拋棄，使用取得模式無疑是最為合理的方式。但吾輩生活于一個人口總數約14億的國度，在“世界是平的”的大背景下，人與人之間的經濟往來日益繁多，若是沒有一個簡單明了的公示手段保障商標專用權的分配，則這個權利的取得以及矛盾沖突會非常棘手；故而，使用取得模式得之于公正，卻失之于效率功利。但是，這個公示手段的唯一方式不是注冊，注冊僅僅是可供選擇的方式之一。
商標法的目的是，通過阻止他人使用相同或相似的標記欺騙消費者或造成后者的混淆，從而營造一種公平的市場競爭環(huán)境。①商標法的基本邏輯構造以及設計技巧皆需要圍繞這一目的（宗旨）而運轉。當下的商標法條文與司法實踐均承認未注冊商標人的一定的商標權，而真實使用則是其受到承認的必要前提。故而這也間接承認了達到一定條件的使用應當作為商標權的取得模式?？傊?，商標的生命在于使用，在根本沒有使用意圖下，僅僅依靠注冊便取得商標專用權無疑是強盜行為，更是暴殄天物的行為。但是，商標使用取得模式需要思考，如何在堅持公正的前提下，實現類似于單純注冊取得模式的效率價值。

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