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使用它還是注冊?如何保護未注冊商標?

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在中國,就像在大多數(shù)國家一樣,注冊是獲得商標保護的最快,最便宜的方法:僅9個月100美元。通常,如果您確實想受到保護,則沒有理由不注冊。

但是,如果您已經(jīng)在使用您的商標,但是由于其他原因而沒有在他人已經(jīng)提交甚至注冊相同商標的情況下進行注冊,該怎么辦?如果您沒有另一個可能使“障礙”商標無效的在先權(quán)利(版權(quán),設(shè)計,人員名稱...),那么解決方案是什么?在這種情況下,您仍然有幾種可能性,這些可能性取決于您何時以及如何使用自己的商標,還取決于先前商標所有人的主觀身份。

馳名商標(13.2)

如果您的商標在您廣泛使用或其他原因(國際旅行,電視或互聯(lián)網(wǎng)溢出效應(yīng),或僅僅是促銷)后在中國廣為人知,則可以根據(jù)《巴黎公約》第6條之二和《巴黎公約》第13.2條《中國商標法》反對或使該在先商標無效,并在使用該商標時直接攻擊該注冊人。

代表或代理商(15.1)

如果您的商標不是馳名商標(實際上很難證明),但是在先商標的所有人是您的代表或代理,那么您可以根據(jù)《巴黎公約》第6quinquines條和中國的第15.1條商標法,反對注冊或使注冊無效,并攻擊注冊人使用該商標。

最少使用和公然的惡意(15.2)

但通常,在先商標的所有者不是您的代理或分銷商。在這種情況下,新商標法(2013年)第15.2條提出了可能的解決方案。如果(1)您的商標已被使用(在中國任何地方且無需廣泛使用),并且(2)如果您能證明與合同或業(yè)務(wù)聯(lián)系或地理環(huán)境有關(guān)的原因,則該先前商標的所有者肯定是知道您商標的存在,您就有異議或無效的理由。

一定的影響力和相對的惡意(罰款32)

最后,如果您沒有上述條件,則仍然可以參考《商標法》第32條:“……申請人也不應(yīng)以不公平的方式搶先注冊已經(jīng)由另一方使用并享有的商標一定的影響力”。在這種情況下,您無需證明與在先商標所有者的任何關(guān)系,而僅需證明由于您自己的使用,您的商標在申請在先商標時已獲得“一定影響”。

這兩個因素之間存在蹺蹺板效應(yīng):聲譽和惡意。當您具有相對較高的影響力時,您將必須證明申請人的惡意不足,反之亦然。這樣就沒有最小的影響。這完全取決于您可以產(chǎn)生多少證據(jù)來證明在先商標申請人的惡意行為:證據(jù)越少,就需要對自己的使用進行詳細說明。

有時,上述任何一項都不起作用,或者您錯過了時效期限規(guī)定(針對異議的初步公布后3個月,或因無效而注冊之后的5年)。

在這種情況下,您可能會被起訴。

一定的影響力和持續(xù)使用的權(quán)利(59.3)

但是,即使您被起訴,您仍可能可以逃脫訴訟并被允許繼續(xù)使用您的商標。新《商標法》第59.3條可以挽救您。如果您已經(jīng)使用啟動商標(a)事先注冊商標的申請日期,及(b)先前的主人前,商標開始使用自己的標志,如果你能證明你已經(jīng)獲得了一定的影響,那么你很安全。注冊商標的所有者不能阻止您在其原始使用范圍內(nèi)繼續(xù)使用您的商標。他所能做的就是請您添加一些其他標志,以促進區(qū)別……

法律沒有定義“原始使用范圍”的概念,而這個概念比較模糊。

在啟航(Sail)一案(2015年北京知識產(chǎn)權(quán)保護十大有影響力案例)中,北京市知識產(chǎn)權(quán)法院列舉了很多因素來定義“原產(chǎn)地范圍”(例如同一個人,相同或相似的商品…)但沒有提及任何地理限制,缺少地理限制對于先前的用戶來說是個好消息,但對于后來的注冊人來說卻是壞消息甚至是不幸的消息,他們將無法阻止先前的使用增長。法院應(yīng)在使用和注冊之間找到平衡。


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