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在專利和版權侵權糾紛中，對在先使用的肯定性辯護已在中國確立。被告可以在商標侵權糾紛中提出相同的論點嗎？最新的司法意見是這方面的突破。

中國在1982年的《商標法》中采用了“先申請”原則。從那時起，關于如何平衡注冊商標在先用戶的權益的政策已經發(fā)展了很長的路要走。最高法院于2011年12月16日發(fā)布了第2011/181號司法意見。第22條解決了以下問題：

第二十二條（法院應）在商標侵權糾紛中適當聽取抗辯，以保護商業(yè)交易者的合法權益（指示性合理使用的規(guī)定被省略）……如果注冊商標（原告援引））是：a）復制，模仿或翻譯未在中國注冊的他人的著名商標，b）由代理人或客戶代表進行搶先注冊，或c）對在中國使用并享有的他人商標進行惡意注冊在某種程度上，法院應援引上述理由，支持對在先商標使用者的抗辯。

本文實際上為搶先注冊者提起的民事訴訟中的在先商標使用者提供了抗辯的手段。與以前的實踐相比，這是一個重大突破。在此司法意見之前，唯一官方認可的在先使用豁免是在1993年7月1日之后繼續(xù)使用服務商標，盡管第三方已注冊了相同的服務商標。以前，如果搶占式商標注冊人對在先商標使用人采取法律行動，則后者不能在法庭上辯稱其是有爭議商標的在先使用人，并且原告已在其商標中注冊了原告搶先。后者必須首先向TRAB申請撤銷原告的商標注冊，在此期間，法院可以應被告的要求中止聽證，以期撤銷程序的結果。隨著這項新的司法意見的頒布，被告可以直接向法院提出這樣的論點。

當面對先發(fā)注冊人的法律訴訟威脅時，該司法意見還為在先商標使用者提供了尋求宣告性判決的機會。在實踐中，某些搶先注冊者或者直接采取法律行動，或者以終止和終止信件等方式勒索在先商標使用者。將來，在先商標使用者可以直接提起民事訴訟，以尋求對不侵權的宣告性判決。2

新的司法意見授權地方法院在原告（或宣告性訴訟中的被告）方面尋求優(yōu)先注冊，這在傳統上一直是TRAB和審理TRAB決定上訴的法院（即北京）的專有權。第一中級法院，北京高級法院和最高法院。該司法意見在商評委和地方法院之間造成了潛在的緊張關系。如果當地法院支持對先前使用的肯定辯護，然后被告隨后向TRAB申請撤銷原告的注冊商標，將會發(fā)生什么？TRAB是否會自動在商標注冊人一方接受地方法院關于搶先注冊的裁定？必須拭目以待。

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事先用作商標侵權糾紛的肯定性辯護