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未注冊商標(biāo)權(quán)概述

(一)未注冊商標(biāo)的概念和特點

未注冊商標(biāo)權(quán)是指未注冊商標(biāo)使用人對其使用的商標(biāo)依法享有的一種先使用權(quán)。未注冊商標(biāo)權(quán)的法律依據(jù)主要是民法、反不正當(dāng)競爭法、著作權(quán)法和專利法等，只受商標(biāo)法的有限保護。與注冊商標(biāo)專有權(quán)相比，其權(quán)利是不完全的。

未注冊商標(biāo)權(quán)有以下特點:(1)不具有專有性。未注冊商標(biāo)權(quán)人對其使用的商標(biāo)不享有專有使用權(quán)，他人可以善意使用或申請注冊其商標(biāo)，未注冊商標(biāo)權(quán)人對此無權(quán)干涉。(2)未注冊商標(biāo)所有人使用商標(biāo)的范圍受一定限制。只要善意的他人申請并獲得注冊商標(biāo)，未注冊商標(biāo)所有人只能在原有范圍內(nèi)使用其商標(biāo)，并應(yīng)附加適當(dāng)?shù)膮^(qū)別標(biāo)示。(3)未注冊商標(biāo)權(quán)通過申請注冊可轉(zhuǎn)化為注冊商標(biāo)專用權(quán)。

(二)未注冊商標(biāo)權(quán)的法律性質(zhì)

關(guān)于未注冊商標(biāo)權(quán)的法律性質(zhì)，目前有三種學(xué)說:(1)商標(biāo)權(quán)說。該說認為未注冊商標(biāo)權(quán)是一項合法的民事權(quán)利，是商標(biāo)權(quán)的一種。原因在于商標(biāo)權(quán)不等于商標(biāo)專用權(quán)，后者僅是前者的一個組成部分?！渡虡?biāo)法》所規(guī)定的自愿注冊原則決定了使用商標(biāo)的合法性，所以因使用而取得的未注冊商標(biāo)權(quán)也是《商標(biāo)法》賦予的一項權(quán)利，盡管其不能等同于注冊商標(biāo)專用權(quán)。(2)合法的在先權(quán)說。該說認為未注冊商標(biāo)只享有一種在先使用權(quán)。原因在于《商標(biāo)法》第9條規(guī)定，申請注冊的商標(biāo)應(yīng)當(dāng)具有顯著特征、便于識別，并不得與他人在先取得的合法權(quán)利相沖突;第31條又強調(diào)申請注冊商標(biāo)不得損害他人現(xiàn)有的在先權(quán)利，也不得以不正當(dāng)手段搶先注冊他人已經(jīng)使用并有一定影響的商標(biāo)。可見，對已經(jīng)使用并產(chǎn)生一定影響的未注冊商標(biāo)，法律賦予其一種在先權(quán)利。(3)無形財產(chǎn)權(quán)說。該說認為未注冊商標(biāo)權(quán)屬于一種無形財產(chǎn)權(quán)。原因在于未注冊商標(biāo)作為經(jīng)營者在實際經(jīng)營活動中使用的識別性標(biāo)志，其本身已不單純是一種標(biāo)志，而是一種知識產(chǎn)權(quán)。這種無形財產(chǎn)權(quán)便是商譽，代表商標(biāo)所標(biāo)志的產(chǎn)品或企業(yè)的形象，是一種能夠給經(jīng)營者帶來巨大經(jīng)濟利益和產(chǎn)生一定社會效益的知識資產(chǎn)。

比較而言，商標(biāo)權(quán)說更為合理。自然法學(xué)家認為，“自然權(quán)利是每一個人生而有之、不可或缺、不容剝奪的。這些權(quán)利具有超越政治領(lǐng)域和法律領(lǐng)域的本性，不是政治權(quán)威或立法機關(guān)所賦予，但卻必須由他們所承認與宣告。宣告只是對這些權(quán)利的鄭重的肯定而已，只是后者的清單。人的自然權(quán)利包括自由、平等、財產(chǎn)、安全、反抗等權(quán)利”。②商標(biāo)作為一種商品來源的標(biāo)志，經(jīng)過其所有人的設(shè)計和使用，才具有一定的財產(chǎn)價值，使用是一個商標(biāo)價值形成的真正基礎(chǔ)。因此，商標(biāo)權(quán)是商標(biāo)所有人的自然權(quán)利，應(yīng)當(dāng)?shù)玫椒杀Ｗo。正如洛克所指出的:“自然法是一種適用于所有的人(包括立法者和其他人)的永恒規(guī)則，讓渡給政治國家的只是實施自然法的權(quán)利?！雹凵虡?biāo)注冊是一種公示手段，目的是使權(quán)利具有確定性。所以，未注冊商標(biāo)權(quán)是一種自然權(quán)利，應(yīng)當(dāng)?shù)玫椒杀Ｗo。

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