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商標惡意訴訟行為的二元構(gòu)造

來源：知識產(chǎn)權(quán)雜志

作者：徐明

我國《商標法》關(guān)于商標惡意訴訟的界定規(guī)范僅有第68條第4款所指之“惡意提起商標訴訟”。從文義解釋的角度來看，可理解為具有主觀惡意的客觀商標訴訟行為。國內(nèi)有學(xué)者以該行為構(gòu)成知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)行為為邏輯出發(fā)，將惡意訴訟行為歸結(jié)為“惡意”與“侵害他人合法權(quán)益”兩方面之事實要件，⑧其中前者指向惡意訴訟行為人之主觀認知，而后者則指向行為人之侵權(quán)行為。但是，理論研究與司法實踐均對這一“惡意”狀態(tài)的認定存在明顯爭議，其既可解釋為違反誠實信用原則的“明知”心理，⑨又可采侵權(quán)法上的故意等主觀過錯之理解，⑩也有部分學(xué)者將其認定為商標法上的“不以使用為目的”，并將惡意訴訟的內(nèi)涵限于以惡意搶注所得商標為基礎(chǔ)的訴訟。?而這一爭議的關(guān)鍵問題，取決于商標惡意訴訟所涵蓋的具體范疇，對此有必要厘清其中“惡意要素”與“客觀訴訟行為“之間的構(gòu)成性聯(lián)系。

依據(jù)商標惡意訴訟的行為特征，其法律概念可被界定為“以損害他人合法權(quán)益為目的的商標訴訟”，但由于此定義須從行為目的論的角度進行把握，難以通過客觀或直觀的方式予以表征，故本文建議以事實與價值的二元結(jié)構(gòu)加以明晰。無論是法律利益救濟視閾下的優(yōu)化模式，還是以法院處罰為主導(dǎo)的法律秩序維護模式，其規(guī)制商標惡意訴訟的目的均需依靠司法機關(guān)予以實現(xiàn)，故而認定這一濫訴事實也應(yīng)是法律適用的結(jié)果。即不僅需要使裁判者的目光在事實與規(guī)范之間流轉(zhuǎn)反復(fù)，更需要在事實構(gòu)成與價值判斷之間往返穿梭。因此，惡意要素與訴訟行為要素之間的聯(lián)系可被解釋為事實與價值的關(guān)系，下文即依此邏輯詳述惡意訴訟的具體構(gòu)成。

一方面，在事實層面上，商標惡意訴訟以侵害他人合法權(quán)益為客觀構(gòu)成。《商標法》第68條第4款僅作出“惡意提起商標訴訟”的描述，而未明確其具體的內(nèi)涵與外延。國內(nèi)學(xué)者將其構(gòu)成要件歸納為“以惡意注冊或非使用性特征為前提的訴訟”?。本文認為此類觀點有待商榷。以惡意注冊為基礎(chǔ)的商標訴訟行為，其危害性在于破壞了商標使用者的使用利益，并擾亂了正常的市場競爭秩序，故其關(guān)鍵在于“侵害”而非“注冊”。同時，由于商標注冊行為與商標訴訟行為可相互分離，實踐中，也存在商標權(quán)人善意獲取并使用其商標，但通過訴訟造成他人權(quán)益受損的情形。?盡管司法裁判尚未直接指出其屬于惡意訴訟之范疇，其本質(zhì)上卻非商標法所提提倡的積極訴訟，判決結(jié)果駁回了商標權(quán)人的高額賠償請求，即體現(xiàn)了對此類情形的必要限制。因此，若須在客觀構(gòu)成層面概括商標惡意訴訟的要件構(gòu)成，仍應(yīng)從訴訟后果的角度加以考慮，明確惡意訴訟的特征系對商標使用人的法律利益進行侵害。

另一方面，在價值層面上，商標惡意訴訟表現(xiàn)為對誠實信用原則的違背。在商標法的語境下，“惡意”一詞本就具有否定性的判斷色彩，?事實上也并不存在善意的“以損害他人合法權(quán)益為目的的商標訴訟”，故此處之“惡意”僅是強調(diào)了訴訟行為不正當或不誠信的消極評價。質(zhì)言之，該價值判斷的意義在于明晰商標權(quán)人的權(quán)利行使邊界，以區(qū)分善意的商標權(quán)救濟與惡意的商標權(quán)濫用，進而體現(xiàn)商標法倡導(dǎo)商標使用、規(guī)制不當競爭的立法宗旨。因此，一切有悖于誠實信用原則的商標訴訟行為，均可在價值論上背負否定評價，但其是否最終被歸入商標惡意訴訟的范圍，仍須結(jié)合客觀事實層面的法益侵害之考量，方可得出結(jié)論。

在此事實與價值二元構(gòu)造的區(qū)分意義下，商標惡意訴訟之“惡意”并不是與訴訟行為相并列的構(gòu)成要件，而應(yīng)是對訴訟行為的補充說明，與“侵害他人合法權(quán)益”要素形成主觀價值與客觀事實之對應(yīng)。故而裁判者在判斷行為人是否構(gòu)成商標惡意訴訟時，無須在事實層面考慮“惡意”之該當與否，但需要在認定原告侵害被告合法權(quán)益后，針對其訴訟行為給予是否“惡意”的價值判斷。詳言之，在客觀事實層面上，具有司法規(guī)制之可責性的要素并非提起訴訟的行為，其應(yīng)是在訴訟開始前、過程中及審結(jié)后，由原告一方所做出的侵害他人權(quán)益之行為。而在主觀價值層面上，裁判者需對原告的訴訟行為整體予以法律評價，這一評價的核心問題就應(yīng)當是商標訴訟的提出是否有違誠實信用原則，若行為人的訴訟行為與商標法之誠信善意宗旨相悖，其必然應(yīng)就此承受訴訟不利的裁判結(jié)果，由此即完成了對“惡意”價值的判斷。

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