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按照《反不正當(dāng)競爭法》的規(guī)定，賠償額的計算有兩種：權(quán)利人的損失或侵權(quán)人的利潤。但在實踐中，全部賠償原則往往得不到最終落實，對賠償額的量化計算缺乏標(biāo)準(zhǔn)，存在“十賠九不足”的現(xiàn)象，甚至在現(xiàn)有的補(bǔ)償性賠償制度下，侵權(quán)人在承擔(dān)了損害賠償責(zé)任后，仍存在盈利可能性，威懾力不夠。

同時，在實踐中，企業(yè)職工（包括在職的、臨時的、離退休的、“跳槽”的和“自立門戶”的）因工作關(guān)系有機(jī)會接觸到商業(yè)秘密，其侵權(quán)行為是企業(yè)商業(yè)秘密流失的一個重要渠道，而《反不正當(dāng)競爭法》對此無明確規(guī)定，國家工商行政管理局在《關(guān)于禁止侵犯商業(yè)秘密行為的若干規(guī)定》中進(jìn)一步作出了細(xì)化規(guī)定，為這類行為的查處提供了依據(jù)。但實踐中對內(nèi)部職工的處罰還是不夠，多以內(nèi)部處分取而代之。而這項工作與人才市場的發(fā)育完善程度有著密切的關(guān)系。使開放的人才市場能夠在一個相對完善的法制框架中規(guī)范運行，這也是保護(hù)商業(yè)秘密、避免其非法流失的一條重要通道。

而如果通過案件辦理落實對商業(yè)秘密的行政保護(hù)措施，則需要針對商業(yè)秘密的特殊性，提供必要的強(qiáng)制措施來保證案件的證據(jù)取得和定性處理。1998年12月3日，國家工商行政管理局發(fā)布規(guī)定，修改《關(guān)于禁止侵犯商業(yè)秘密行為的若干規(guī)定》中超越《行政處罰法》規(guī)定處罰權(quán)限的內(nèi)容，將《關(guān)于禁止侵犯商業(yè)秘密行為的若干規(guī)定》第六條改為“對被申請人違法披露、使用、允許他人使用商業(yè)秘密將給權(quán)利人造成不可挽回的損失的，應(yīng)權(quán)利人請求并,由權(quán)利人出具自愿對強(qiáng)制措施后果承擔(dān)責(zé)任的書面保證,工商機(jī)關(guān)可以責(zé)令被申請人停止銷售使用權(quán)利人商業(yè)秘密生產(chǎn)的產(chǎn)品”，取消了“扣留”當(dāng)事人財物的權(quán)力。強(qiáng)制措施的運用對于商業(yè)秘密案件的調(diào)查取證工作至關(guān)重要,但目前的法律規(guī)定失之下軟，一定程度上影響到實際執(zhí)法的效果。

綜上所述，在查處侵犯商業(yè)秘密案件的過程中,要正確把握商業(yè)秘密的內(nèi)涵特征、違法主體及獲取途徑，在充分準(zhǔn)備的基礎(chǔ)上做好預(yù)案，抓住取證時機(jī)固定證據(jù)，保證調(diào)查取證順利進(jìn)行,從而使案件能夠正確定性和處理。

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商業(yè)秘密賠償、處罰和執(zhí)法手段的有限性問題

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