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美國就并購中知識產(chǎn)權(quán)取得的反壟斷審查問題的相關(guān)標準及分析方法

許多學(xué)者認為，知識產(chǎn)權(quán)取得本身是不需要在并購交易中被考量的、可能涉及產(chǎn)生壟斷效果的因素,其中部分學(xué)者將美國《知識產(chǎn)權(quán)許可的反托拉斯指南》只針對知識產(chǎn)權(quán)許可行為而不涉及知識產(chǎn)權(quán)取得行為的情況作為上述觀點的重要支撐。事實上，美國司法部和聯(lián)邦反壟斷當局在其處理的知識產(chǎn)權(quán)反壟斷問題中，一直都非常關(guān)注除了對知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人獨占權(quán)的限制、附條件的許可協(xié)議以外的知識產(chǎn)權(quán)的取得是否且在何時能夠產(chǎn)生反競爭效果的問題①。此外，在《知識產(chǎn)權(quán)許可的反托拉斯指南》1994年8月最初由司法部公布供討論的草案中，標題中原來不僅包括“許可”，而且包括“取得”（Acquisition）,后來將“取得”從標題中刪除，目的是為了說明美國司法部和聯(lián)邦貿(mào)易委員會的合并準則仍然是對取得（包括知識產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓）進行反托拉斯分析的有效準則②。在后來1995年發(fā)布的指南中，在第5章第7節(jié)（AcquisitionofIntellectualPropertyRights）中，專門對涉及知識產(chǎn)權(quán)的取得的反壟斷審查問題作了原則性規(guī)定，也有效地銜接了該指南與既存的合并準則之間就知識產(chǎn)權(quán)取得的反壟斷審查問題的相關(guān)規(guī)定。企業(yè)并購，尤其是外資并購中的知識產(chǎn)權(quán)取得問題逐漸成為美國反壟斷執(zhí)法當局對擬議的合并進行事先審查的焦點。即使交易只限于知識產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)讓,如果當事人雙方的規(guī)模達到了一定的程度（銷售額或資產(chǎn)分別達到一定的程度），且該交易為擁有一定資產(chǎn)規(guī)模以上的法定轉(zhuǎn)讓（在某些情況下包括長期許可）,那么就要遵守《哈特一斯科特一諾迪羅反托拉斯改進法》規(guī)定的合并前①申報規(guī)則。

根據(jù)2000年修訂的《克萊頓法》第7A條（a）（2）規(guī)定，獲取投票權(quán)證券和資產(chǎn)符合以下條件時，必須事先申報：（A）交易總額超過2億美元；（B）交易息額超過5000萬美元，不足2億美元，且屬于以下三種情況之一：（1）取得者總資產(chǎn)或年度純銷售額在1億美元以匕被取得者從事制造業(yè)，年度純銷售額或總資產(chǎn)在1000萬美元以上；（2）取得者總資產(chǎn)或年度純銷售額在1億美元以上，被取得者不從事制造業(yè)，總資產(chǎn)在1000萬美元以上；（3）取得者總資產(chǎn)或年度純銷售酒在1000萬美元以上，被取得者總資產(chǎn)或年度純銷笆額在1億美元以上。根據(jù)2000年修正案的要求，在2004年9月30日以后的每個財政年度，聯(lián)邦貿(mào)易會都要根據(jù)國民經(jīng)濟發(fā)展情況，修訂事前申報的規(guī)模要件。2005年聯(lián)邦貿(mào)易委員會第一次對規(guī)模要件作出調(diào)整,2005年3月1日以后，前述規(guī)模標準已被提高：（A）交易總額超過2.268億美元；（B）交易總額超過5670萬美元，不足2.268億美元，且屬于以下三種情況之一?:（I）取得者總資產(chǎn)或年度純銷售額在L13億美元以上,被取得者從事制造業(yè)，年度純銷售額或總資產(chǎn)在1.134億美元以上；（2）取得者總資產(chǎn)或年度純銷留額在1.13億美元以上，被取得者不從事制造業(yè)，總資產(chǎn)在L134億美元以上；（3）取得者總資產(chǎn)或年度純銷售額在1.134億美元以上,被取得者總資產(chǎn)或年度純銷售額在1.13億美元以上。

標簽：廣州銅川佛山長白山廣西喀什鄂爾多斯常州

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