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將知識產(chǎn)權取得的反壟斷審查機制與現(xiàn)有的法律及指南協(xié)調(diào)和銜接起來

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首先,以純粹的營業(yè)額標準作為是否要進行事先申報的依據(jù),不利于反壟斷當局對涉及知識產(chǎn)權取得的并購交易,尤其是專門以獲得某項知識產(chǎn)權的控制權為目標的并購交易對相關市場的反競爭影響的監(jiān)管,應當學習《哈特-斯科特一諾迪羅反托拉斯法》及《克萊頓法》中將并購雙方的總資產(chǎn)額引入申報標準的衡量依據(jù),這樣,那些持有潛在高競爭價值的知識產(chǎn)權的企業(yè)企圖通過縱向并購進入相關市場的交易才不會成為監(jiān)管的盲區(qū)。

其次,對于《反壟斷法》第27條規(guī)定的幾個審查反競爭效果的考量因素,應當細化到《橫向并購指南》和《非橫向并購指南》中作區(qū)別規(guī)定,進一步銜接第(二)部分建議中的《知識產(chǎn)權反壟斷指南》的有關知識產(chǎn)權的取得部分。并在兼并指南中明確并購反壟斷審查的分析路徑、步躲,對市場集中度、市場力量、市場份額、市場進入和并購效益的內(nèi)涵和審查方法及其對整個審查結(jié)果有多大程度的影響等問題作細致的規(guī)定。這些操作性的規(guī)定都可以參見美國的兩個并購指南的對應規(guī)定。此外,由于中國并非判例法國家,因此對于美國司法實踐或者執(zhí)法實踐中所確立的專門針對外資并購中知識產(chǎn)權取得對并購后相關市場的反競爭效果的認定問題上的先例或結(jié)論,如縱向并購中的“關閉市場份額并提高競爭對手的進入成本”,以及橫向并購中的“潛在競爭規(guī)則”等,我國有必要在相應的并購指南中直接予以規(guī)定,以便適用到知識產(chǎn)權取得問題的分析當中。


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