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為注明商品產(chǎn)地而使用地名商標(biāo)是否構(gòu)成侵權(quán)

【案例】A公司訴B公司商標(biāo)侵權(quán)糾紛案

（一）案情簡介

百家湖是南京市近郊東山鎮(zhèn)境內(nèi)的一個湖名、地名。A公司于1999年8月13日申請注冊“百家湖”商標(biāo)，2000年10月14日獲國家商標(biāo)局核準(zhǔn)，其商標(biāo)標(biāo)記是行書體文字的“百家湖”，商標(biāo)注冊號為1459747。注冊類別是服務(wù)項目第36類商標(biāo)，核定使用的范圍為：藝術(shù)品估價，不動產(chǎn)出租，不動產(chǎn)代理，不動產(chǎn)中介，不動產(chǎn)評估，不動產(chǎn)管理，公寓管理，公寓出租，住所（公寓）經(jīng)紀(jì)。A公司于2001年9月和10月在當(dāng)?shù)叵嚓P(guān)報紙上，以行書體文字的“百家湖花園”的使用形式，刊登多種售房廣告。2001年9月6日，B公司將其在百家湖地區(qū)開發(fā)的住宅小區(qū)命名為“楓情家園”，向百家湖所在的江寧區(qū)地名委員會進行了申報，于2001年9月14日獲得批準(zhǔn)。后B公司又將“楓情家園”中新開盤的高層住宅命名為“百家湖?楓情國度”。該樓盤的售樓書中標(biāo)有“百家湖?楓情國度”的文字，在標(biāo)識圖案的右下方也標(biāo)有“百家湖?楓情國度”的文字。B公司還在當(dāng)?shù)仡H有影響的《金陵晚報》、《揚子晚報》上刊登售樓廣告，都以這一名稱進行了宣傳。此外，B公司在江蘇展覽館展出的樣板房上，使用了“百家湖畔楓情國度”的廣告語，其中“畔”字明顯小于其他字體。

（二）本案涉及的知識點

地名商標(biāo)是指將行政區(qū)劃的地理名稱或其他地理區(qū)域的名稱、歷史地名作為文字商標(biāo)的內(nèi)容或主要內(nèi)容進行使用或予以注冊的商標(biāo)。它是一種顯著性相對較弱的商標(biāo)，故法律對其實行弱保護，即允許他人對地名商標(biāo)作合理使用。

在司法實踐中對地名商標(biāo)的合理使用作判斷時，應(yīng)主要看使用者的主觀意圖和具體使用方式，并運用混淆理論作出最終認定，以期在商標(biāo)權(quán)人利益和公共利益之間保持一定的平衡。

（三）與本案有關(guān)的現(xiàn)行法規(guī)

我國商標(biāo)法第10條第2款規(guī)定：“縣級以上行政區(qū)劃的地名和公眾知曉的外國地名，不得作為商標(biāo)。但是，地名具有其他含義或者作為集體商標(biāo)、證明商標(biāo)組成部分的除外；已經(jīng)注冊的使用地名的商標(biāo)繼續(xù)有效?！?br />
國家工商總局1999年12月下發(fā)的《關(guān)于商標(biāo)行政執(zhí)法中若干問題的意見》第9條規(guī)定：“下列使用與注冊商標(biāo)相同或者近似的文字、圖形的行為，不屬于商標(biāo)侵權(quán)行為：（一）善意地使用自己的名稱或者地址；（二）善意地說明商品或者服務(wù)的特征或者屬性，尤其是說明商品或者服務(wù)的質(zhì)量、用途、地理來源、種類、價值及提供日期?！?br />
商標(biāo)法實施條例第49條規(guī)定：“注冊商標(biāo)中含有的本商品的通用名稱、圖形、型號，或者直接表示商品的質(zhì)量、主要原料、功能、用途、重量、數(shù)量及其他特點，或者含有地名，注冊商標(biāo)專用權(quán)人無權(quán)禁止他人正當(dāng)使用?！?br />
（四）當(dāng)事人意見及理由

本案原告訴稱：我公司申請注冊“百家湖”行書體文字商標(biāo)，注冊類別是服務(wù)項目第36類商標(biāo)，包括房地產(chǎn)在內(nèi)，并且在報紙、電視進行了廣泛宣傳，產(chǎn)生較大影響。被告未經(jīng)我公司許可在其售樓廣告中大量使用“百家湖”商標(biāo)，并且在報紙廣泛宣傳，產(chǎn)生消費者混淆。訴請法院判決被告B公司立即停止侵權(quán)行為，公開賠禮道歉，賠償經(jīng)濟損失100萬元，承擔(dān)本案訴訟費用。

本案被告辯稱：“百家湖”是地名，我公司開發(fā)的樓盤坐落于百家湖地區(qū)，因此我公司的廣告宣傳為了說明樓盤的坐落地址，沒有侵犯原告的商標(biāo)專用權(quán)，請求法院駁回原告的訴訟請求。

（五）法院的判決結(jié)果及其理由

法院認為：涉案商標(biāo)是“百家湖”地名的文字商標(biāo)，A公司作為商標(biāo)專用權(quán)人，雖有權(quán)禁止他人將與該地名相同的文字作為商標(biāo)或者商品名稱等商業(yè)標(biāo)識在相同或者賣似商品上使用來表示商品的來源，但無權(quán)禁止他人在相同或者類似商品上正當(dāng)使用該地名來表示商品與產(chǎn)地、地理位置等之間的聯(lián)系。B公司雖然在樓盤冠名和廣告宣傳中使用了與“百家湖”注冊商標(biāo)相同的文字，但并不侵犯A公司的商標(biāo)專用權(quán)，屬于正當(dāng)使用，不構(gòu)成侵權(quán)，故駁回南京A公司的訴訟請求。

（六）評述

這起被稱為“中國房地產(chǎn)商標(biāo)侵權(quán)第一案”的官司，在我國知識產(chǎn)權(quán)上具有重要的意義，一般認為，該案確立了對地名商標(biāo)保護的一般原則。因此，在研究地名商標(biāo)及其法律保護時，我們有必要以這起案例為我們的分析對象，以更好地理解地名商標(biāo)的合理使用等相關(guān)內(nèi)容。

1.地名商標(biāo)的保護及其限制

地名商標(biāo)是指將行政區(qū)劃的地理名稱或其他地理區(qū)域的名稱、歷史地名作為文字商標(biāo)的內(nèi)容或主要內(nèi)容進行使用或予以注冊的商標(biāo)。將地名作為商標(biāo)注冊使用，并不為法律所鼓勵，反之，它往往受到諸多限制。例如，我國商標(biāo)法（修訂前為第8條）第10條第2款規(guī)定:“縣級以上行政區(qū)劃的地名和公眾知曉的外國地名，不得作為商標(biāo)。但是，地名具有其他含義或者作為集體商標(biāo)、證明商標(biāo)組成部分的除外；已經(jīng)注冊的使用地名的商標(biāo)繼續(xù)有效。”之所以有這樣的限制性規(guī)定，原因有以下三點：一是地名作為商標(biāo)在某種程度上違背了商標(biāo)的顯著性特征，盡管它也可作區(qū)別之用，但將它作為商標(biāo)最多起到表明商品或服務(wù)的來源和產(chǎn)地的作用，卻難有顯著區(qū)別具體的生產(chǎn)者和經(jīng)營者的效果。二是地名本屬公共資源一類，如允許某企業(yè)或某個人將其作為商標(biāo)注冊而排除了同一地區(qū)的其他企業(yè)或個人在相同或類似商品上使用，無疑是將公共資源私有化，有違公平原則的。三是如果將地名作為商標(biāo)使用或注冊的企業(yè)所提供的產(chǎn)品或服務(wù)有質(zhì)量問題時，將會導(dǎo)致公眾對帶有這些地名的商品或提供的服務(wù)來源產(chǎn)生誤認，進而損害該地區(qū)的聲譽，損害該地區(qū)生產(chǎn)同類產(chǎn)品或提供同類服務(wù)的企業(yè)的商譽?；谏鲜鲞@些原因，地名作為商標(biāo)注冊是有一定限制的，尤其縣級以上行政區(qū)域名稱作為商標(biāo)注冊更是明確禁止的，這也是國際上的通行做法，由此，也就給相關(guān)公眾將地名作為產(chǎn)源的標(biāo)志使用留下了一定的空間。

但地名作為商標(biāo)并不為法律所完全禁止，從我國商標(biāo)法第10條的規(guī)定可以自然推斷出，縣級以下行政區(qū)劃的地名可以注冊為商標(biāo)。如本案中，“百家湖”是南京市江寧區(qū)（縣級行政區(qū)劃）東山鎮(zhèn)境內(nèi)的一個地名、湖名，其雖為地名，卻可以作為A公司的商標(biāo)獲得注冊，國家商標(biāo)總局實際上也核準(zhǔn)其為第36類服務(wù)項目的注冊商標(biāo),就是因為它并非縣級以上行政區(qū)劃的地名，符合地名被注冊為商標(biāo)的一般規(guī)定。

此外，有的地名經(jīng)過長期使用最終取得了區(qū)別出處的作用，即取得了超出地名的“第二含義”，也應(yīng)該予以注冊。根據(jù)我國商標(biāo)法第10條第2款規(guī)定，縣級以上行政區(qū)劃的地名或者公眾知曉的外國地名,不得作為商標(biāo)。但是，地名具有其他含義或者作為集體商標(biāo)、證明商標(biāo)組成部分的除外；已經(jīng)注冊使用的地名商標(biāo)繼續(xù)有效。什么是“地名具有其他含義”，商標(biāo)法以及修改后的商標(biāo)法實施條例對此均無具體明確的解釋，但一般認為這是指原本不能取得商標(biāo)注冊的與地名有關(guān)的文字、圖形等在長期使用過程中獲得了識別商品的功能和明顯有別于地名的、已為相關(guān)公眾所接受的“第二含義”，使該地名同樣具有商標(biāo)應(yīng)有的標(biāo)識性作用，從而可以獲得商標(biāo)注冊。典型的如“青島”啤酒，“青島”兩字對消費者而言更多地具有了商品的識別性意義而非實質(zhì)的地理意義。

當(dāng)某地名是集體商標(biāo)和證明商標(biāo)組成部分時，才可獲準(zhǔn)作為商標(biāo)注冊。例如，“景德鎮(zhèn)”雖是我國縣級以上行政區(qū)劃，不應(yīng)作為商標(biāo)注冊，但是，作為證明商標(biāo)“景德鎮(zhèn)瓷器”的組成部分，可以被核準(zhǔn)注冊。

值得注意的是，不可對地名不可注冊為商標(biāo)的規(guī)定作機械化理解，一般情況下應(yīng)盡量避免將地名作為商標(biāo)注冊，但當(dāng)?shù)孛粫幌M者認為是產(chǎn)地時，即該地名不再是敘述性詞匯時，可以獲得注冊，如“三峽”牌洗衣機。

總體而言，地名商標(biāo)的注冊受到嚴格限制，其主旨是：商品或服務(wù)的產(chǎn)地名稱應(yīng)該留給同一產(chǎn)地的其他廠商自由使用，使用并非其產(chǎn)地的地名作為商標(biāo)一般又可能誤導(dǎo)消費者，因此只有與商品或服務(wù)的產(chǎn)地毫無關(guān)系而又不會誤導(dǎo)消費者的地名才可以作為商標(biāo)受到保護。

2.地名商標(biāo)的合理使用

商標(biāo)的顯著性是有強弱之分的，一般而言，采用臆造的詞匯或任意性詞匯組成的商標(biāo)顯著性強，而采用公共領(lǐng)域詞匯組成的商標(biāo)顯著性較弱。消費者往往在對弱顯著性商標(biāo)的判斷上更容易產(chǎn)生混淆。而如果商標(biāo)的顯著性較弱，從另一個側(cè)面也意味著其在獲得法律保護上可能會在某些方面低于強顯著性商標(biāo)。地名商標(biāo)就是一種弱顯著性商標(biāo)，如上文所述，對它的保護受到了一定的限制，因此，其他人在一定情況下可以對其作合理使用。本案中的“百家湖”商標(biāo)作為地名商標(biāo)，也就只能獲得弱保護。

什么是合理使用？國家工商行政管理總局1999年12月下發(fā)的《關(guān)于商標(biāo)行政執(zhí)法中若干問題的意見》第9條作了相關(guān)規(guī)定：“下列使用與注冊商標(biāo)相同或者近似的文字、圖形的行為，不屬于商標(biāo)侵權(quán)行為：（一）善意地使用自己的名稱或者地址；（二）善意地說明商品或者服務(wù)的特征或者屬性，尤其是說明商品或者服務(wù)的質(zhì)量、用途、地理來源、種類、價值及提供日期。”商標(biāo)法實施條例第49條亦規(guī)定，“注冊商標(biāo)中含有的本商品的通用名稱、圖形、型號，或者直接表示商品的質(zhì)量、主要原料、功能、用途、重量、數(shù)量及其他特點，或者含有地名，注冊商標(biāo)專用權(quán)人無權(quán)禁止他人正當(dāng)使用”。這些法律規(guī)定表明了我國法律對商標(biāo)包括地名商標(biāo)合理使用的認可，也基本上概括了合理使用的幾種情況?？偟貋砜矗稍试S地名商標(biāo)權(quán)人以外的人在自己的商品或服務(wù)上善意、正當(dāng)?shù)厥褂玫孛?，這種行為并不必然侵犯商標(biāo)專用權(quán)。是否為合理使用的判斷關(guān)鍵就在于使用者的主觀意圖和具體的使用方式。即如果使用者對于該地名的使用是出于善意，且僅僅是為了表明產(chǎn)地來源，這就應(yīng)被視為合理使用；反之，如果使用者在使用時有意突出了該地名，且已對其作了商標(biāo)形式的使用，與地名商標(biāo)權(quán)人的商標(biāo)發(fā)生了混淆，那么，該使用已經(jīng)超出了合理使用的邊界而成為商標(biāo)侵權(quán)。

本案中，A公司作為商標(biāo)專用權(quán)人，有權(quán)禁止他人將與該地名相同的文字作為商標(biāo)或者商品名稱等商業(yè)標(biāo)識在相同或者類似商品或服務(wù)上使用來表示商品的來源，但在行使權(quán)利時其應(yīng)受到一定的限制，其無權(quán)禁止他人正當(dāng)使用。也就是說，B公司雖然將其在南京市江寧區(qū)百家湖地區(qū)開發(fā)的住宅小區(qū)“楓情家園”中新開盤的高層住宅命名為“百家湖?楓情國度”，但應(yīng)屬合理使用，而非商標(biāo)侵權(quán)行為。正如一市人民法院認為，商標(biāo)法雖未禁止A公司將“百家湖”這個縣級以下行政區(qū)劃的名稱作為商標(biāo)注冊，但地名是屬于公共領(lǐng)域的詞匯，以此作為商標(biāo)注冊，其權(quán)利應(yīng)受到一定的限制，不能排除公眾或善意使用人對地名的正當(dāng)、合理使用。不動產(chǎn)銷售的特點是必須和相應(yīng)的地理位置相聯(lián)系，房地產(chǎn)開發(fā)商銷售商品房屋應(yīng)告之消費者房屋的地理位置。B公司所開發(fā)的冠名“百家湖?楓情國度”的樓盤地點就在江寧區(qū)百家湖區(qū)域，其在廣告語和標(biāo)識中使用百家湖文字，目的在于告之消費者自己開發(fā)的“楓情國度”樓盤在百家湖地區(qū)。同時，A公司對“百家湖”商標(biāo)的實際使用中是以“百家湖花園”形式。但是B公司開發(fā)的樓盤地點也在百家湖地區(qū)，其將“百家湖”作為地理位置敘述使用，是對該地名的合理使用。

3.地名商標(biāo)侵權(quán)糾紛審判實踐中對混淆理論的運用

實踐中這類案件的處理關(guān)鍵是在保護注冊商標(biāo)專用權(quán)人的權(quán)利和維護正當(dāng)?shù)墓娎嬷g尋求一種平衡。根據(jù)上文述明的關(guān)于合理使用的相關(guān)規(guī)定及其分析，在判定是合理使用還是侵權(quán)時，其焦點在于對是否會導(dǎo)致相關(guān)公眾混淆及誤認的認定。

一般認為，混淆可以分為兩種：直接混淆和間接混淆。所謂直接混淆，是指對商品來源的誤認；所謂間接混淆，是指對商品提供者的聯(lián)想，即以為這兩種商品的提供者有某種特殊聯(lián)系，如相關(guān)公眾理解這兩種商品的提供者是母子公司聯(lián)系或者別的聯(lián)系。應(yīng)當(dāng)注意的是,這里講的混淆并不要求實踐中確實發(fā)生了混淆和誤認，而是只要存在這種可能即可。結(jié)合本案的具體情況，在判定是否會造成混淆誤認時可從以下幾個方面考慮：

一是該地名商標(biāo)的顯著性。根據(jù)商標(biāo)法第9條的規(guī)定，申請注冊的商標(biāo)應(yīng)當(dāng)具有顯著特征，便于識別。商標(biāo)顯著性的強弱取決于商標(biāo)本身的獨創(chuàng)性、臆造性或商標(biāo)的使用、商標(biāo)的廣告宣傳、商標(biāo)的聲譽等因素。通常情況下，顯著性強、知名度高的商標(biāo)會被給予較強、較寬的保護；而對于顯著性較弱、知名度不高的商標(biāo)，則僅給予較窄的保護。本案中“百家湖”作為一個地名、湖名，既是注冊商標(biāo)又是地名，是一個顯著性較弱的商標(biāo)，其保護范圍受到一定的限制，即不能禁止他人合理使用。

二是使用者的主觀意圖和使用方式。判斷是否為正當(dāng)使用，應(yīng)當(dāng)考察使用人使用該地名的主觀目的和具體使用方式。一般來講，如果使用者只是為了表明其商品的產(chǎn)地，且并無故意混淆公眾認知力之意圖，則為法律所允許。但如果使用者是將其作為自己的商業(yè)標(biāo)志使用，或故意突出該地名，試圖通過這種使用使相關(guān)公眾對使用人的商品與商標(biāo)專用權(quán)人的商品產(chǎn)生混淆或聯(lián)想等，就是商標(biāo)侵權(quán)了。本案中，B公司使用“百家湖”文字的目的和方式，是為了表示房地產(chǎn)的地理位置。B公司開發(fā)的房地產(chǎn)就位于百家湖地區(qū)，并且樓盤距離百家湖很近，完全有權(quán)如實注明商品房的地理位置。B公司將樓盤冠名“百家湖?楓情國度”，并在廣告中使用“百家湖?楓情國度”或“百家湖畔楓情國度”，其目的就是為了告知消費者該樓盤位于百家湖地區(qū)。而且這種使用地名的方式，是將“百家湖”作為地理位置敘述使用，符合普通公眾慣常理解的表示樓盤地理位置的方式，屬于對地名的正當(dāng)使用。

三是該地名商標(biāo)作為商標(biāo)和作為地名的知名度?！鞍偌液弊鳛榈孛闹让黠@高于其作為商標(biāo)的知名度，B公司將其作為地名使用不易造成與商標(biāo)的混淆。當(dāng)?shù)氐钠胀ü妼Α鞍偌液钡牡谝挥∠笫紫仁撬且粋€地名、湖名而非商標(biāo)，根據(jù)法院的隨機調(diào)查發(fā)現(xiàn)，知道“百家湖”商標(biāo)者極少，這說明“百家湖”主要是作為地名使用，其作為第36類商標(biāo)，至少在爭議發(fā)生之前知名度不高或沒有,一般公眾不會將其視為商標(biāo)?？梢姡珺公司使用“百家湖?楓情國度”，引起相關(guān)公眾和消費者對樓盤出處混淆、誤認的可能性幾乎不存在。

四是考慮相關(guān)公眾在選擇此類商品或服務(wù)時的關(guān)注程度。根據(jù)最高人民法院關(guān)于審理商標(biāo)民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋第8條的規(guī)定，商標(biāo)法所稱的相關(guān)公眾是指與商標(biāo)所標(biāo)識的某類商品或者服務(wù)有關(guān)的消費者和與前述商品或服務(wù)的營銷有密切關(guān)系的其他經(jīng)營者。在考察相關(guān)公眾是否會因這種使用產(chǎn)生混淆時沒有一個一成不變的標(biāo)準(zhǔn)，要根據(jù)具體情況而定。通常，這和選購商品的時間、場所、所購買商品的價位、商品的擺放位置等都有一定的關(guān)系。一般來講,相關(guān)公眾在選購大宗的或價位比較高的產(chǎn)品時，其注意程度相對較高；反之，在選購零星的或價位比較低的產(chǎn)品時，其注意程度則相對較低。商品房作為特殊商品，普通公眾通常是經(jīng)過深思熟慮，要花費其若干年甚至傾其終身積蓄才能購買，因此較其他購買行為必定更為謹慎。而且商品房的地域特征非常明顯，消費者往往會進行實地考察。因此，B公司為銷售商品房之需使用“百家湖”之地名，不會使相關(guān)公眾對該商品的來源產(chǎn)生混淆和誤認。

（七）對本案的思考

售樓廣告能否使用所在地的地名商標(biāo)？

標(biāo)簽：紅河日喀則仙桃玉溪宜賓漢中韶關(guān) 七臺河

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